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天津長蘆漢沽鹽場有限責任公司是北方重要鹽業(yè)基地,以鹽、鹵水化工、精細化工、進出口貿(mào)易等多元化經(jīng)營生產(chǎn),公司經(jīng)營范圍的擴大,合資、合作項目的開展,給公司帶來機遇的同時,也使公司面臨嚴峻的挑戰(zhàn)。公司雖然在市場中有了更多、更充分的經(jīng)營自,隨之而來的是要承擔更多的責任和風險,法律風險就是其中的一種。從某種意義上說,企業(yè)法律顧問就是企業(yè)運行的“安全員”,他追求的是如何規(guī)避、減少經(jīng)營活動中的法律風險,這就要求法律顧問提前介入,事前防范,才能充分體現(xiàn)其管理職能,使企業(yè)在法律和政策準許的范圍內(nèi)獲得最大的效益和最快的發(fā)展。
一、企業(yè)法律顧問的執(zhí)業(yè)原則、工作方針
企業(yè)法律顧問是指依法取得企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格,由企業(yè)聘任,專門從事企業(yè)法律事務工作的企業(yè)內(nèi)部專業(yè)人員。
企業(yè)法律顧問的工作原則:一是依法執(zhí)業(yè)原則;二是為本企業(yè)服務原則;三是以管理為主原則。依法執(zhí)業(yè)是對企業(yè)法律顧問履行職責最基本的要求,為本企業(yè)服務是企業(yè)法律顧問的立身之本,是其一切工作的出發(fā)點。以管理為主原則則是從企業(yè)法律顧問工作性質(zhì)決定的。具體分為兩類:一類是直接管理,包括承擔有關(guān)企業(yè)管理職責和直接承辦有關(guān)法律事務;另一類是間接的服務性工作,即通過建議、咨詢、宣傳等為企業(yè)領(lǐng)導和有關(guān)管理部門提供法律服務。第一類工作應當是企業(yè)法律顧問的工作重點。但由于企業(yè)法律顧問稱謂中有“顧問”二字,容易使人誤認為企業(yè)法律顧問只是一個咨詢、服務的角色,忽視了其管理職能。在企業(yè)實現(xiàn)依法經(jīng)營的管理鏈條中,企業(yè)法律顧問所承擔的直接管理工作是其中不可缺少的重要環(huán)節(jié),除了對企業(yè)法律事務所承擔的直接管理職責外,企業(yè)法律顧問提出的意見、參與研究、進行審核等工作實質(zhì)上已進入管理環(huán)節(jié),是某些事項必須的、不應跨越的程序。
要實現(xiàn)以管理為主,就必須在工作中堅持以事前防范、事中控制為主、事后補救為輔的工作方針。企業(yè)法律事務工作基本上分為“事前防范性”、“事中控制型”和“事后補救型”三類?!笆虑胺婪缎汀睆暮暧^上是指加強企業(yè)法制建設,發(fā)展企業(yè)法律顧問隊伍,建立防范法律風險機制,規(guī)范法律工作制度;從微觀上是指企業(yè)在開展具體經(jīng)營活動前,依法論證和決策,降低法律風險。企業(yè)法律顧問的任務就是協(xié)助企業(yè)負責人搞好法制建設,依法參與決策,分析法律風險,提出防范意見。“事中控制型”是針對企業(yè)具體經(jīng)營活動,進行法律監(jiān)督管理,發(fā)現(xiàn)問題,采取應對措施,預防糾紛發(fā)生?!笆潞笱a救型”是在出現(xiàn)法律問題和糾紛后,運用法律手段進行處理,化解法律風險,減少經(jīng)濟損失。在三種工作類型中,事前防范、事中控制是企業(yè)法律顧問的工作重點,企業(yè)法律顧問應通過加強企業(yè)法制建設,參與經(jīng)營決策及經(jīng)營活動,承辦具體法律事務,使企業(yè)的經(jīng)營活動依法進行。因此,企業(yè)法律顧問應強化管理職能,實施有效的事前防范和事中控制,以更好的維護企業(yè)利益。
二、企業(yè)法律顧問為企業(yè)提供法律服務范圍
企業(yè)法律顧問開展工作,服務企業(yè)的執(zhí)業(yè)范圍有:
1.就企業(yè)的重大決策向決策者提出法律論證意見;
2.建立和完善企業(yè)的相關(guān)規(guī)章制度,草擬、修改、審查合同和有關(guān)法律文書;
3.參與經(jīng)濟合同及有關(guān)項目的談判、簽約、資信調(diào)查;
4.為企業(yè)重大項目對外出具法律意見書;
5.接受法定代表人委托訴訟和非訴訟業(yè)務;
6.企業(yè)辦理有關(guān)公司投資、公司設立、改制、收購、轉(zhuǎn)讓、重組、分立、合并、變更、國有資產(chǎn)剝離、招投標、清算等法律事務;
7.參與企業(yè)日常管理法律事務,協(xié)助有關(guān)部門處理行政管理、生產(chǎn)經(jīng)營管理、人力資源、勞資關(guān)系管理、內(nèi)部承包管理等法律事務;
8.對員工進行法制宣傳教育、培訓;
9.辦理企業(yè)其他必要的法律事務。
堅持企業(yè)法律顧問工作原則和職業(yè)操守,堅持誠實守信、勤勉盡責,保守企業(yè)秘密,為法律顧問行為負責,充分發(fā)揮企業(yè)法律顧問為企業(yè)發(fā)展壯大保駕護航的作用。
三、企業(yè)法律顧問實現(xiàn)管理職能轉(zhuǎn)換的途徑
根據(jù)《全民所有制工業(yè)企業(yè)廠長工作條例》的規(guī)定,聘用企業(yè)法律顧問有明確條件和程序,雖然按照企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)原則、工作方針、自身價值都決定了企業(yè)法律顧問應有的管理職能。但在實際工作中,企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)的管理職能并未得到很好的履行,因此,防范法律風險的發(fā)生,加強事前防范、事中控制是推進企業(yè)法律顧問管理職能的前提,將從過去的以辦理訴訟為主,拓展到事前防范、事中控制的企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營管理活動的轉(zhuǎn)換。從單純抓法律法規(guī)的學習到運用法律知識進行經(jīng)營管理的轉(zhuǎn)換,真正實現(xiàn)由事務型向管理型轉(zhuǎn)換關(guān)鍵在于:
1.加強企業(yè)內(nèi)在法律需求,領(lǐng)導重視是職能轉(zhuǎn)換的關(guān)鍵
企業(yè)負責人將依法治企理念融入企業(yè)管理方式的決定性因素是領(lǐng)導重視,直接決定了企業(yè)法制建設工作的力度,企業(yè)做為獨立的市場主體,其內(nèi)在的法律需求不僅客觀存在而且正在不斷增長,一個企業(yè)如果法律部門的工作處于由事務型向管理型轉(zhuǎn)換,與法律顧問找事做、等活干的狀態(tài),這樣兩種不同的工作狀態(tài),實際上是反映了領(lǐng)導把握企業(yè)內(nèi)在法律需求的力度不同,充分體現(xiàn)了領(lǐng)導的重視程度,引發(fā)法律風險也就不可避免。因此,企業(yè)領(lǐng)導應加大對法律部門和人員的充分授權(quán),還要給予多方面的支持,保證以“事前防范,事中控制”的工作措施在企業(yè)得到穩(wěn)固開展。
2.開展由事務型向管理型轉(zhuǎn)換,抓緊制度落實是根本保障
法律風險防范機制和內(nèi)部監(jiān)督制度建設作為企業(yè)法制建設工作的核心,公司內(nèi)部規(guī)章制度的施行,不僅有效規(guī)范企業(yè)經(jīng)營管理的各項工作,也為法律風險防范提供了內(nèi)部制度環(huán)境,特別是各項法律風險防范機制的貫徹執(zhí)行,不僅要明確企業(yè)法律顧問與其他相關(guān)部門,在參加經(jīng)營管理活動中的職責權(quán)限,與其它監(jiān)督部門的職權(quán)相匹配,而且要落實企業(yè)法律顧問開展工作的參與權(quán)、知情權(quán)、話語權(quán),改變讓你知道,就讓你知道,不讓你知道,也沒有辦法的尷尬局面,為企業(yè)法律顧問開展工作提供制度保障,重在形成機制,才能有效防范法律風險發(fā)生。
3.探索法律管理與經(jīng)營管理的有效融合是重要標志
公司實行總法律顧問試點單位以來,公司總經(jīng)濟師擔任總法律顧問,法律機構(gòu)和隊伍建設已提到重要位置,為達到法律管理與經(jīng)營管理的有效融合,避免法律部門游離管理之外,改變以往只有發(fā)生訴訟才安排由法律部門牽頭處理的局面,用法律思維審視管理問題,用管理的語言表述法律問題,才能使部門有效的融合企業(yè)經(jīng)營管理中。法律顧問提出法律意見既能說“不”,也要善于說“可”,為經(jīng)營活動提出一條既不違法又可行的途徑,會在法律框架內(nèi)提出解決問題的方法,這對部門及人員提出更高的要求。因此,提高法律顧問的任用標準,按照《全民所有制企業(yè)廠長工作條例規(guī)定》實行法律顧問聘任制,使法律顧問真正成為用得上、信得過、融得進、且實效的管理人才。
4.實現(xiàn)企業(yè)法律顧問專業(yè)過硬是企業(yè)管理工作的根本保證
1、法律事務專業(yè)就業(yè)方向主要面向司法部門、行政執(zhí)法部門、法律服務部門和企事業(yè)單位法律事務部門,從事案件登記、文書送達、協(xié)助調(diào)查取證、法律文書起草、辦案記錄、案卷整理、登記與保管、司法保衛(wèi)、基層法律服務、企事業(yè)法制化管理等工作。
2、本專業(yè)的就業(yè)前景不錯,學習法律原理與技術(shù)、憲法、刑法原理與實務、民法原理與實務、經(jīng)濟法概論、行政法原理與實務、訴訟原理、訴訟實務、證據(jù)原理與實務、法律論辯、法律文書、調(diào)解原理與實務、案例解析、調(diào)解業(yè)務訓練、法律文書制作、模擬法庭、法律服務綜合實訓、畢業(yè)論文等,以及各校的主要特色課程和實踐環(huán)節(jié)。
(來源:文章屋網(wǎng) )
中圖分類號:G642 文獻標志碼:A 文章編號:1002-2589(2012)15-0215-02
一、法學實踐教學存在的問題分析
(一)法學教學目標定位模糊
我國法學人才培養(yǎng)目標較為模糊,通常采用“社會主義法制事業(yè)接班人”、“高素質(zhì)、高層次”之類的模糊概念描述我國法學人才培養(yǎng)的目標。學術(shù)界在法學專業(yè)人才培養(yǎng)目標方面往往爭論不休,有的主張“素質(zhì)教育”、有的主張“通識教育”、有的主張“職業(yè)教育”、有的主張“精英教育”等等眾說紛紜。長期以來,我國傳統(tǒng)的法學教學模式在法律職業(yè)與法學教育之間存在斷層,切斷了理論與實踐之間的必然聯(lián)系,使法律職業(yè)與法學教育長期處于分離的狀態(tài)。一方面法學院校越來越自給自足,自我辦學、自我完善和自成一體,中國法學教育學院化成為主流,法學教材上理論性的探討越來深入。另一方面中國的法律職業(yè)難以形成專門分工,法律從業(yè)人員難以走上職業(yè)化發(fā)展道路,也難于適用市場對法學專業(yè)人才的需求,社會的發(fā)展不僅需要有一大批受過高等法學教育的法官、檢察官、律師以及從事立法、行政執(zhí)法的職業(yè)法律人,更需要大批在一線企事業(yè)單位從事與法律相關(guān)工作的法律人才,諸如法律顧問,法律秘書,從事內(nèi)部規(guī)范管理、知識產(chǎn)權(quán)管理、合同管理、賬務管理、勞動管理工作的人員等。法學專業(yè)目標定位不適應新時期法律職業(yè)對法律人才提出的基本要求,應加以改革。
(二)專業(yè)實踐性課程教學形式化
法學實踐性課程教學活動趨于形式化,如模擬法庭和畢業(yè)實習等實踐課程問題較為突出,模擬法庭的實訓過程,老師導演,學生被動參與,模擬過程就是在背臺詞,缺乏角色意識,你說你的,我說我的,訓練過程沒有有機地結(jié)合案情本身的需要進行設計。學生很難體會作為法官、檢察官或律師審理案件的感受,也不能運用其掌握的知識靈活地處理問題。畢業(yè)實習更是有名無實,由于實習往往安排在大四下半學期,而此時多數(shù)學生迫于就業(yè)壓力開始考研的準備、找工作,實習管理不到位,實習對于許多學生來講只是“找個單位蓋章”的代名詞。教學安排與實際情況完全分離,導致教學安排形同虛設。
(三)專業(yè)教師實踐教學能力有待提高
擔任實踐性法學課程的教師除了要具備一般法學教師必備的法律專業(yè)知識外,還應該具備實踐能力,有辦案的實際經(jīng)驗,而不能只是紙上談兵。除傳授專業(yè)知識外,還要講授執(zhí)業(yè)技巧、職業(yè)道德、關(guān)注學生實踐操作能力的培養(yǎng)。目前在我國的法學院校中,兼職從事法律職業(yè)的教師比例雖然不低,但實踐能力強并能將實務操作能力應用于實踐教學的教師卻很少。教師雖然具有一定的學術(shù)造詣,但是教師本人更多注重理論研究,缺乏實踐經(jīng)驗,有些甚至缺乏相應的從業(yè)資格,難以滿足實踐教學的需要。
二、國外法學實踐教學
(一)美國法學實踐教學
美國的法學教育屬于職業(yè)教育,學生入學后主要進行職業(yè)訓練,注重法律案例分析,以教授分析問題的技能、口頭辯護以及語言表達的技能為主要形式。因為學生將來的培養(yǎng)方向為執(zhí)業(yè)律師,所以美國法學專業(yè)對法律實踐教學尤為重視。開設診所課程培如:家庭法、移民法、行政法等培養(yǎng)學生實際辦案的能力;開設民事法案例課堂實踐訓練、爭議解決的選擇方式、多方協(xié)商訓練等課程培養(yǎng)學生分析、辯論解決問題能力;開設法律職業(yè)規(guī)范和倫理課程培養(yǎng)學生未來的執(zhí)業(yè)意識。
(二)德國法學實踐教學
德國的法律教育分為兩個階段。第一階段是進行基礎(chǔ)教育,學制四年,學習法學基礎(chǔ)知識和理論,學生通過各州進行的考試成績達標以上者即通過第一次國家考試的資格,結(jié)束第一階段的專業(yè)學習。這一階段通過設置專題討論課程、練習課程培養(yǎng)學生對法學理論的理解能力。2003年法學教育改革后將談判理論、辯論、調(diào)解糾紛和聽證等實踐課程加入法學教育中,作為法律專業(yè)學生附加的技能。第二階段是見習期,為期二年,在法院、檢察院和政府機構(gòu)等部門進行,每個學生可以在不同部門實習,通過學習使學生熟悉法律實務工作,培養(yǎng)學生具備法官、檢察官等的職業(yè)能力。
(三)日本法學實踐教學
日本的法學教育側(cè)重理論訓練,是一種通才式教育即普及式教育而非職業(yè)教育。因為法律專業(yè)學生畢業(yè)后不僅僅想成為職業(yè)律師,還想成為國家公務員、記者和公司經(jīng)理人等。同時法律考試通過率極低僅為2%~3%,教師教導學生時是站在法官的角度看待法律。但在上世紀90年代,法學實踐教學的理念滲入法學教育中,日本各公立和私立大學均將公司法、會計法等課程納入課表之中,通過其起到職業(yè)培訓的作用。
三、我國法學實踐教學的設計與選擇
(一)專業(yè)認知式的實踐教學
1.專業(yè)認知實習
通過專業(yè)認知實習使學生初步了解國家立法、司法機關(guān)、法律服務機構(gòu)等相關(guān)機構(gòu)的性質(zhì)、設置、任務、職責等,明確法律職業(yè)(律師、法官、檢察官、公證員、企業(yè)法律顧問等)的特點、種類、任職資格、工作范圍、內(nèi)容等。使學生在今后的學習中有的放矢、明確目標,為自己未來職業(yè)發(fā)展方向進行規(guī)劃奠定基礎(chǔ)。
2.課堂案例教學實訓
課堂案例教學是老師根據(jù)教學進度和需要精選案例。也可以聘請優(yōu)秀的法官、檢察官或律師為客座教師,定期為學生開設案例課,他們豐富的實踐經(jīng)驗和生動的案例分析,有利于培養(yǎng)學生的法律思維、法律推理、分析技能和法律實踐能力。
(二)理論應用式的實踐教學
1.模擬法庭實訓
模擬法庭教學是對學生所學基礎(chǔ)知識、專業(yè)知識靈活運用的實地檢驗與訓練,推行模擬法庭教學,實現(xiàn)學生之間模擬角色的輪換互動。模擬法庭是一種系統(tǒng)的全過程的專業(yè)技能的訓練。教學目的是通過審判實務的模擬,培養(yǎng)學生的法律職業(yè)技能,是將法學通識教育與法律職業(yè)教育相結(jié)合的有效手段。
2.法律辯論實訓
法律論辯實訓是指法學專業(yè)學生運用專業(yè)理論知識、職業(yè)語言和思維,根據(jù)案件事實進行論證、辯駁以說服對方及裁決者的技能,是其語言表達、邏輯思辨等能力在法律業(yè)務中的具體運用。掌握嚴謹?shù)恼f理技術(shù)、雄辯的口才對律師等法律職業(yè)者來說無疑是一項相當重要的技能。
3.診所式法律實訓
診所式法律實訓強調(diào)職業(yè)教育,主要是教授學生如何去做律師工作,樹立律師的職業(yè)責任心,為社會提供法律服務。主要是把學生所學的專業(yè)基礎(chǔ)理論與實踐的結(jié)合,培養(yǎng)學生理論和實踐結(jié)合的能力,也是對學生所掌握的基礎(chǔ)理論的檢測,是學生走向社會的前期工作準備。
4.企業(yè)法律事務實訓
企業(yè)法律事務實訓是使學生初步了解企業(yè)法律顧問事務實體與程序的基本問題、難點問題及操作實務中的有關(guān)問題。了解企業(yè)基本法律實務的特點、種類和基本內(nèi)容。了解企業(yè)法律事務機構(gòu)的設立、職責業(yè)務范圍、工作程序。培養(yǎng)學生處理企業(yè)法律事務的實踐動手能力。
5.畢業(yè)實習
法學專業(yè)學生畢業(yè)實習是法學專業(yè)本科生培養(yǎng)與教育中的一個主要教學環(huán)節(jié),是法學專業(yè)教學計劃的重要組成部分,是培養(yǎng)法學專業(yè)學生綜合運用本專業(yè)所學的基礎(chǔ)理論、基本技能和專業(yè)技能解決實際問題的重要教學過程,也是法學專業(yè)學生走出校門、適應社會、順利就業(yè)的排演和前奏。根據(jù)畢業(yè)實習的性質(zhì)目的與任務,結(jié)合本次實習實行分散實習與集中實習相結(jié)合,實習單位有法院、檢察院、政府機關(guān)、企業(yè)單位、高校事業(yè)單位等不同性質(zhì)單位的特點,學生在實習中存在具體的崗位差別,學院對學生的實習內(nèi)容只作必須與法律事務和行政事務有關(guān)的統(tǒng)一要求,對每個學生的具體實習任務不作統(tǒng)一的具體要求,每一個實習生的實習工作內(nèi)容由實習指導單位和指導教師具體指派。
(三)理論研究式的實踐教學
1.法律問題調(diào)查實訓
法律問題調(diào)查實訓的目的在于培養(yǎng)學生觀察和認識社會的能力,提高學生對法律理論與實踐的理解力,同時也為學生寫作畢業(yè)論文提供選題思路。它不僅要求學生對所學知識和技能進行綜合運用,而且使學生通過關(guān)鍵或焦點問題進行社會調(diào)查,圓滿完成學習計劃,實現(xiàn)教學目標。
2.學年論文實訓
學年論文綜合實訓的基本教學目的是培養(yǎng)學生綜合運用所學知識,獨立分析和解決問題的能力;培養(yǎng)學生運用法律邏輯思考法律問題的能力;培養(yǎng)學生勇于探索的創(chuàng)新精神,嚴肅認真的科學態(tài)度和嚴謹求實的工作作風;培養(yǎng)學生從事科學研究和專門技術(shù)工作的初步能力,為將來畢業(yè)論文的寫作奠定堅實的基礎(chǔ)。
3.畢業(yè)論文實訓
對法學專業(yè)的畢業(yè)生進行畢業(yè)論文實訓學習的目的在于使學生在專業(yè)基本知識、基本理論、基本技能和運用知識能力、文獻檢索能力、外語能力以及文化素質(zhì)、思想品德素質(zhì)、業(yè)務素質(zhì)等方面得到綜合訓練。通過撰寫畢業(yè)論文,可以使學生了解科學研究的過程,掌握如何收集、整理和利用材料;懂得如何圍繞選題進行調(diào)查、對掌握的材料進行科學的分析;掌握如何利用圖書館收藏的資料,如何檢索文獻資料,如何運用文獻資料等方法。畢業(yè)論文實訓是進行科學研究學習的一個極好的機會,因為它不僅有教師的指導與傳授,學生本人還直接參與和親身體驗科學研究工作的全過程及其各環(huán)節(jié),是一次系統(tǒng)的、全面的實踐機會。撰寫畢業(yè)論文的過程是訓練學生獨立進行科學研究的過程,有利于培養(yǎng)學生的科學研究能力,使學生初步掌握進行科學研究的基本程序和方法。法學專業(yè)人才既要有較扎實的專業(yè)基礎(chǔ)知識和專業(yè)基本技能,又能發(fā)揮無限的創(chuàng)造力,不斷解決實際工作中出現(xiàn)的新問題。同時,通過畢業(yè)論文綜合實訓可以有效地檢驗以往教學質(zhì)量存在的問題。
參考文獻:
法律與企業(yè)經(jīng)營、管理的關(guān)系
企業(yè)經(jīng)營、管理等活動與國家法律有著十分密切的關(guān)系,主要體現(xiàn)在:
一、依法治國已經(jīng)作為國家的基本方針寫進了《憲法》。在現(xiàn)代法制社會,國家對社會的管理主要通過各種法律法規(guī)的實施來實現(xiàn)。企業(yè)作為國家經(jīng)濟活動的基本主體,必然也在國家法律法規(guī)調(diào)整的范圍之列,受國家法律法規(guī)的約束。企業(yè)的經(jīng)營、管理活動,必須在國家法律法規(guī)規(guī)定的范圍內(nèi)進行。
二、市場經(jīng)濟是建立在各經(jīng)濟主體相互平等的基礎(chǔ)上的。各平等經(jīng)濟主體之間相互關(guān)系的調(diào)整,主要依靠國家的法律法規(guī),所以說所謂市場經(jīng)濟也即法制經(jīng)濟。參與市場經(jīng)濟的企業(yè),如果不知法,不懂法,就有可能在不知不覺之間因違法而受到法律的制裁,同時在企業(yè)的合法權(quán)益受到不法侵害時,也往往會由于不懂法而錯失依法維護企業(yè)合法權(quán)益的機會。而知法守法的企業(yè),則完全可以依法維護企業(yè)的合法權(quán)益,使之免受任何不法侵害。
三、企業(yè)經(jīng)營、管理的整個過程,從宏觀上看,也可以理解為即各種經(jīng)濟合同的談判、簽訂、履行、解決糾紛的過程。企業(yè)的經(jīng)營目標,主要依賴各個經(jīng)濟合同的正常、實際履行來實現(xiàn)。而各個經(jīng)濟合同的談判、簽訂、履行、和糾紛的處理,均必須符合國家的法律法規(guī)。
四、企業(yè)依法簽訂的經(jīng)濟合同,是確立企業(yè)在經(jīng)濟活動中的權(quán)利和義務的具有法律約束力的協(xié)議,也是企業(yè)實現(xiàn)其經(jīng)濟目的、解決經(jīng)濟糾紛的重要依據(jù),所以,經(jīng)濟合同也可以理解為是國家法律法規(guī)在該企業(yè)的具體延伸。簽訂經(jīng)濟合同,對企業(yè)來說如同立法一樣重要。所以,企業(yè)在經(jīng)濟活動中,如缺乏必要的法律知識或?qū)I(yè)的法律工作者的參與,經(jīng)濟合同簽訂不好,企業(yè)的經(jīng)濟目的也往往難以順利實現(xiàn)。
企業(yè)法律事務工作的特點
企業(yè)作為國家法律調(diào)整的對象,企業(yè)法律事務工作必然有著不同于國家司法機關(guān)的自身的特點:
一、企業(yè)法律事務工作的內(nèi)容主要體現(xiàn)在以下三個方面:
1、企業(yè)領(lǐng)導重大決策過程中的法律事務。包括企業(yè)的設立,投資項目的選擇、談判,重大經(jīng)濟合同的簽訂,企業(yè)的改制、上市,企業(yè)重大問題、突發(fā)問題的處理等。主要涉及企業(yè)法、投資法、公司法、合同法、金融法等內(nèi)容。
2、企業(yè)經(jīng)營、管理過程中的法律事務。如企業(yè)規(guī)章制度的制定,勞動人事的管理,經(jīng)濟合同的管理,金融稅收的處理等等,均不同程度地涉及到相關(guān)的法律問題。
3、解決各種經(jīng)濟、民事糾紛過程中的法律事務。除經(jīng)濟、民事糾紛涉及的有關(guān)經(jīng)濟、民事法律問題外,還有關(guān)于仲裁、訴訟、執(zhí)行等程序性法律問題。
二、企業(yè)法律事務工作不享有任何的執(zhí)法的權(quán)力,而是著重與知法守法,防止發(fā)生法律沖突,依法維護企業(yè)的合法權(quán)益。
三、企業(yè)法律事務工作主要以預防為主,以避免發(fā)生法律糾紛為目標,其次才是依法解決、處理已發(fā)生的法律糾紛。
四、企業(yè)法律事務工作涉及面廣,涉及的部門、人員較多,涉及的工作內(nèi)容復雜,企業(yè)法律事務往往處于配角地位,帶有服務性質(zhì),所以要求企業(yè)法律事務工作人員除必須掌握全面的法律知識外,還必須有高度的服務意識和良好的協(xié)作精神、奉獻精神。
企業(yè)法律事務工作的功能
企業(yè)法律事務工作的功能主要三項:
一、預防功能
通過為企業(yè)領(lǐng)導進行重大決策提供法律意見,就企業(yè)經(jīng)營、管理活動中有關(guān)法律問題提供法律意見,參與、協(xié)助企業(yè)領(lǐng)導和員工的有關(guān)工作,起草、審查企業(yè)的經(jīng)濟合同和有關(guān)法律事務文書,解答企業(yè)職工的法律咨詢等,使企業(yè)依法進行各項經(jīng)營、管理活動,防止出現(xiàn)違法行為和各種法律漏洞,預防企業(yè)發(fā)生法律糾紛,避免企業(yè)經(jīng)濟損失。
二、挽救功能
在企業(yè)發(fā)生法律糾紛或企業(yè)合法權(quán)益受到侵害時,通過企業(yè)進行協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟等活動,依法維護企業(yè)的合法權(quán)益,避免或挽回企業(yè)的經(jīng)濟損失。
本條件適用于從事律師工作的專業(yè)人員。
二、政治思想條件
遵守國家法律法規(guī),貫徹執(zhí)行《中華人民共和國律師法》,有良好的職業(yè)道德和敬業(yè)精神。任現(xiàn)職期間,年度考核合格以上。
三、學歷、資歷條件
大學本科畢業(yè)以上學歷,從事律師工作,取得二級律師資格5年以上。
四、外語、計算機條件
(一)熟練掌握一門外語。參加全國職稱外語統(tǒng)一考試,成績符合規(guī)定要求。
(二)熟練掌握計算機應用技術(shù)。參加全國或全省職稱計算機考試,成績符合規(guī)定要求。
五、法律援助條件
任二級律師期間,辦理法律援助案件十件以上,并提交律師事務所證明。
六、專業(yè)技術(shù)工作經(jīng)歷(能力)條件
取得二級律師資格后,具備下列條件之一:
(一)中級以上法院管轄的六起以上案件的主要律師或辯護人;
(二)主辦五起以上涉外案件;
(三)標的額五千萬元以上非訴訟案件的主要參與者;
(四)擔任二十家以上單位的法律顧問;
(五)擔任二家以上上市公司的法律顧問并出具法律意見書;
(六)主辦二起境外訴訟或非訴訟案件。
七、業(yè)績成果條件
取得二級律師資格后,具備下列條件之一:
(一)擔任刑事辯護律師,出具無罪或死刑改判死緩的辯護意見,有三次以上被采納的;
(二)擔任民事(含經(jīng)濟)案件律師,出具的意見,有八次以上被采納的;
(三)擔任行政案件的律師,出具的意見,有五次以上被采納的;
(四)擔任仲裁案件的律師,出具的意見,有五次被采納的;
(五)擔任各種案件或非訴訟法律事務的律師,出具的意見,有八次被采納的。
八、論文、著作條件
取得二級律師資格后,公開發(fā)表、出版本專業(yè)有一定水平的論文(第一作者)、著作(主要編著者),具備下列條件之一:
(一)出版著作2部以上;
(二)在省級以上正式刊物報刊4篇以上;
九、破格條件
為不拘一格選拔人才,對確有突出貢獻者,并取得二級律師資格二年以上。須符合下列條件中的二條,可破格申報:
一、入世后中國對外律師服務貿(mào)易法律制度體系
中國加入WTO時,對律師服務作出了具體承諾。國務院在2001年12月22日頒布了《外國律師事務所駐華代表機構(gòu)管理條例》(以下簡稱《代表機構(gòu)條例》),該條例于2002年1月1日生效。2002年7月25日,司法部通過了《關(guān)于執(zhí)行
(一)GATS的有關(guān)規(guī)定和中國在GATS中就律師服務作出的具體承諾內(nèi)容。這是中國作為WTO成員承擔的國際法義務,是我國對外律師服務貿(mào)易法律制度的重要組成部分。
(二)我國《律師法》的有關(guān)規(guī)定。
(三)《代表機構(gòu)條例》和《執(zhí)行規(guī)定》。這兩個法律文件是我國現(xiàn)行對外律師服務貿(mào)易法律制度的主要組成部分。
(四)在中國加入WTO之前有關(guān)對外律師服務貿(mào)易管理的文件。
二、我國對律師服務市場開放的具體承諾
我國服務貿(mào)易具體承諾的法律文件是《中華人民共和國加入世界貿(mào)易組織議定書》附件9即《中華人民共和國服務貿(mào)易具體承諾減讓表》,其中就包含了律師服務的相關(guān)內(nèi)容。中國按照跨境提供、境外消費、商業(yè)存在和自然人流動的四種方式,對律師服務的市場準入和國民待遇問題作出了具體承諾。
(一)跨境提供
我國在市場準入和國民待遇上都沒有對跨境提供加以限制。對于某一成員國律師在本國境內(nèi)通過信件、網(wǎng)絡或其他通訊手段向我國公民、法人、社會團體或其他組織提供中國法律以外的其他法律服務的行為,我國在承諾中沒有作出限制。
(二)境外消費
我國對境外消費在市場準入和國民待遇方面也都沒有限制。因為境外消費是指律師服務提供者在本國境內(nèi),向其他成員國的律師服務需求者提供服務。此種情況下,服務提供者并未轉(zhuǎn)移,而是律師服務需求者前往國外接受服務。
(三)商業(yè)存在
對于商業(yè)存在的服務方式,中國同眾多WTO成員國一樣,作出了比較嚴格的限制。
1、外國律師執(zhí)業(yè)的組織形式
我國只允許外國律師事務所以代表處的形式在華開展業(yè)務。
2、代表處的數(shù)量限制和地域限制
在中國加入WYO后的第一年內(nèi),即2001年12月至2002年12月,外國律師事務所僅可在北京、上海、廣州等19個城市設立代表處,且一家外國律師事務所只能設立一處代表處。該限制自中國加入WTO一年后,即自2002年12月被取消,外國律師事務所可根據(jù)需要在中國任何地方設立代表處,代表處數(shù)量不再受限。
3、代表處的業(yè)務范圍
外國律師事務所代表處及其代表可以從事以下五類法律服務:(1)就該律師事務所律師允許從事律師業(yè)務的國家或地區(qū)的法律及國際公約和慣例向客戶提供咨詢;(2)應客戶或中國律師事務所的委托,處理該律師事務所律師允許從事律師業(yè)務的國家或地區(qū)的法律事務;(3)代表外國客戶,委托中國律師事務所處理中國法律事務;(4)訂立合同以保持與中國律師事務所有關(guān)法律事務的長期委托關(guān)系;(5)提供有關(guān)中國法律環(huán)境影響的信息。如果外國律師事務所代表處委托中國律師事務所處理在中國的法律事務,只要雙方同意,外國律師事務所代表處可以直接對受托的律師事務所的律師進行指導。
4、代表處的代表
中國在律師服務的具體承諾中對代表處的代表作出了明確規(guī)定。所有的代表必須為執(zhí)業(yè)律師,是某WTO成員國律師協(xié)會的會員,且在中國境外執(zhí)業(yè)不少于兩年。代表處的首席代表應為某WTO成員國的律師事務所的合伙人或相當職位的人員,且在中國境外執(zhí)業(yè)不少于三年。所有代表在華居留的時間每年不少于6個月。代表處不得雇傭中國執(zhí)業(yè)律師。
(四)自然人流動
以自然人存在方式提供律師服務,是指外國律師在中國以個人律師身份,而不是以外國律師事務所代表處代表的身份提供法律服務。外國律師可以作為服務銷售人員,在中國為其委托人服務。這種服務銷售人員必須符合以下條件:第一,該外國律師是作為其委托人一服務提供者的代表,在中國參與服務銷售的談判,而不是直接提供服務;第二,該外國律.師不得面向公眾服務;第三,其報酬來源不在中國境內(nèi);第四,該外國律師在中國境內(nèi)居留的時間不得超過90天。此外,中國在最惠國待遇豁免清單中,沒有將法律服務列入在內(nèi)。因此,中國對所有WTO成員要承擔最惠國待遇義務。
三、我國涉外律師服務貿(mào)易現(xiàn)狀
根據(jù)司法部《關(guān)于177家外國律師事務所駐華代表機構(gòu)獲準在中國境內(nèi)執(zhí)業(yè)的公告》,截止到2008年8月,己有177家外國律師事務所在我國境內(nèi)設立了代表機構(gòu),其中北京67家、上海103家、廣州3家、沈陽2家、大連、重慶各1家??梢?,與我國經(jīng)濟的快速發(fā)展相適應,我國的涉外律師服務貿(mào)易也在不斷的快速發(fā)展。
(一)我國涉外律師貿(mào)易的特點
我國的涉外律師貿(mào)易呈現(xiàn)出嚴格限制,加強合作,突出經(jīng)濟領(lǐng)域服務和最終促成投資這四個特點。首先,根據(jù)我國相關(guān)法律、法規(guī),對外國律師的身份和執(zhí)業(yè)范圍加以限制,如無出庭權(quán)與直接調(diào)查權(quán),不能以外國律師個人身份提供服務等。此外,還包括不允許外國律師事務所的辦事處與中國律師事務所建立聯(lián)合機構(gòu),亦不得設立各種形式的公司或機構(gòu)。其次通過中外律師事務所之間的業(yè)務協(xié)作與聯(lián)手辦案或相互委托,例如相互委托業(yè)務、提供法律咨詢意見,公司資信調(diào)查等,加強國內(nèi)外律師及律師事務所之間的合作。外國律師在華提供的律師服務以對外經(jīng)濟貿(mào)易領(lǐng)域,如涉外金融、貿(mào)易、證券、勞務、投資等領(lǐng)域的非訴訟業(yè)務為主,提供服務的方式主要包括向國外客戶提供有關(guān)中國法律事務的服務,或向中國客戶提供有關(guān)外國法律事務的服務。外國律師事務所駐華代表機構(gòu)進入中國,對跨國公司在中國的投資、融資,中國企業(yè)走向國際化都起到了很大的推動作用。
(二)我國涉外律師貿(mào)易存在的問題
1、法律體系上的問題
第一,法規(guī)沖突的問題。司法部等部門的《關(guān)于外國律師事務所在中國境內(nèi)設立辦事處的暫行規(guī)定》、《關(guān)于外國律師事務所在中國境內(nèi)設立辦事處的暫行規(guī)定》中對外國律師事務所在華設立代表處的"實際需要"做出了4方面的嚴格規(guī)定,如果嚴格實施該項要求,可能會被認為是對外國律師服務的準入施加了新的限制,或變相的數(shù)量限制,有違中國承擔的WTO義務。《執(zhí)行規(guī)定》第10條對外國律師事務所增設代表處提出要求之一是:在華最近設立的代表處連續(xù)執(zhí)業(yè)3年以上。該規(guī)定是中國對外國律師事務所代表處的數(shù)量限制。從實質(zhì)上看,該條規(guī)定確實可以起到限制外國律師事務所代表處數(shù)量的作用。
第二,規(guī)范性法律文件的法律適用問題?!洞頇C構(gòu)條例》第3條規(guī)定:"代表機構(gòu)及其代表從事法律服務活動,應當遵守中國的法律、法規(guī)和規(guī)章,恰守中國律師職業(yè)首先和執(zhí)業(yè)紀律,不得損害中國國家安全和社會公共利益。"該條中"中國的法律、法規(guī)和規(guī)章"應該包括《律師法》在內(nèi)?!堵蓭煼ā吩谕鈬蓭煼展芾矸矫?,只是授權(quán)國務院就外國律師事務所在中國境內(nèi)執(zhí)業(yè)的問題行規(guī)定,沒有作出具體規(guī)定。此外,《代表機構(gòu)條例》第3條中"中國律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律"的具體內(nèi)容是什么,《代表機構(gòu)條例》也沒有界定。
2、外國律師執(zhí)業(yè)不規(guī)范的問題
我國雖然在GATS具體承諾表中承諾開放律師服務市場,但對于外國律師在華開展律師服務業(yè)務設置了一定的限制。在追逐高額利益目的的驅(qū)使下,僅靠國家頒布一定的禁止措施,很難達到立法者的目的,不少外國律師事務所在華代表機構(gòu)都存在著不同程度的違法執(zhí)業(yè)現(xiàn)象。上海市律師協(xié)會在2006年5月向上海市司法局提出了一份《關(guān)于外國律師事務所駐華代表機構(gòu)嚴重違規(guī)從事法律服務活動的報告》,其中列舉了外國律所的8種違規(guī)操作形式,足見外國律師事務所駐華代表處違法執(zhí)業(yè)情況之嚴重及本土律師與國外律師矛盾之激化。
四、中國法律服務市場進一步開放的必要性
隨著世界經(jīng)濟的全球化發(fā)展,我國將在未來幾年全面提高對外開放水平,在更大范圍、更廣領(lǐng)域和更高層次上參與國際合作和競爭。特別是在外商投資領(lǐng)域,過去禁止或限制外商投資的金融、證券、保險、航空、電信等領(lǐng)域會吸引更多的外國銀行、證券機構(gòu)、基金和保險公司以及大型跨國公司進入我國市場。這些跨國商業(yè)交易不可避免地將會涉及多個法域的法律問題,法律服務業(yè)因而變得更加復雜、更具跨國性,而國際投資的主體通常期望交易的形式、標準和文件質(zhì)量能夠達到國際上同類交易應有的水平,因此法律服務提供者只有真正做到有能力提供高水平的、解決不同法域法律問題的一攬子方案,才能未來更加激烈的法律服務業(yè)市場競爭中占據(jù)有利位置。
目前,大多數(shù)國家均對開放本國的法律服務業(yè)市場持積極態(tài)度,或允許州習律師在取得本地資格后職業(yè),或允許外國律師與本國律師合作經(jīng)營。英、美、日等國,包括我國香港的經(jīng)驗已經(jīng)證明,開放國內(nèi)法律服務市場產(chǎn)生的效應通常是雙向的,在國內(nèi)法律服務市場對外開放的同時,本國律師也獲得了參與國際法律服務市場、提高自身能力的機會。
目前,我國律師的執(zhí)業(yè)環(huán)境仍然較差,律師事務所普遍規(guī)模較小,專業(yè)分工不細,涉外型優(yōu)秀律師人才較少,我國律師在提供大型復雜的跨國交易和高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)方面的專業(yè)知識和服務經(jīng)驗不足,缺乏國際談判的經(jīng)驗和從事國際業(yè)務能力,在國際法律服務市場競爭力較弱。這些律師業(yè)本身存在的問題不僅嚴重制約了我國律師參與涉外法律服務,而且也成為了我國國內(nèi)法律服務業(yè)市場進一步發(fā)展的障礙。因此,完善我國律師制度,提高律師的整體水平,已成為目前一個急待解決的問題。開放國內(nèi)法律服務業(yè)市場便成為了"破冰"的唯一選擇,法律服務市場的對外開放特別是加入世界貿(mào)易組織給中國律師隊伍帶來的機遇和影響是空前的,更加開放的貿(mào)易平臺不僅將帶來規(guī)模更大的案件和參與國際法律服務市場的機會,而且還將帶來更加合理的理念和更加激烈的競爭。在這種激烈的競爭中,律師隊伍必將破除陳腐思想的束縛,接受新的理念,積極參加到國家的政治生活中去,謀求通過政治力量改善律師行業(yè)的整體生存環(huán)境。
一味地將外國律師關(guān)在國門之外,或者將外國律師服務限制在過于狹窄的范圍之內(nèi),不利于改善中國的法律環(huán)境,吸引更多的外資和國外的先進技術(shù)。毫無疑問,在可行的限度內(nèi)開放中國的律師服務市場,有利于我國改善投資環(huán)境,增強中國法律制度的可信賴度,促進中國對外經(jīng)濟貿(mào)易的發(fā)展。許多外國投資者與其本國的律師事務所或律師有著長期的業(yè)務聯(lián)系,與中國發(fā)展貿(mào)易和投資關(guān)系,也希望這些律師事務所直接為其提供持續(xù)。
五、進一步擴大中國律師服務市場的措施
(一)中國法律服務市場開放的原則
我國應逐步、漸進、穩(wěn)妥地開放法律服務市場。服務貿(mào)易包括許多具體的形態(tài),在這些具體形態(tài)中,有的服務貿(mào)易形態(tài)較容易實現(xiàn)全面開放的目的,有的則受到一國社會經(jīng)濟政策以及經(jīng)濟發(fā)展水平的制約,難以在短期內(nèi)使之自由化。發(fā)展中國家與發(fā)達國家服務貿(mào)易發(fā)展程度不同,應當明確給予發(fā)展中國家一定的靈活性,在承擔服務貿(mào)易義務上享有差別待遇,以促進發(fā)展中國家服務貿(mào)易的發(fā)展。除了存在著發(fā)展中國家與發(fā)達國家的對立.之外,如何協(xié)調(diào)各國根據(jù)其本國的社會經(jīng)濟政策、國家安全保障政策所制定的法律規(guī)范,也是國際社會在推進服務貿(mào)易自由化進程中所面臨的重大難題。
我國是一個發(fā)展中國家,在加入WTO的過程中,不應承擔超越其實際發(fā)展水平的額外義務。因此,要把握好這一緩沖機會,在本著積極推進的態(tài)度時,應結(jié)合國情、順應國際要求。堅持循序漸進的方法,權(quán)衡利弊得失,把握好開放尺度,確定開放順序,注意在開放中增強自身的競爭力。在內(nèi)制定國際法律服務開放的中長期規(guī)劃,按照由東部向西部,先難后易,先試點后推廣的原則,逐步擴大法律服務市場開放的規(guī)模和程度。在立法上必須加快步伐,以法律的形式對律師業(yè)的逐步自由化加以規(guī)范,使之與國際承諾相銜接。
(二) 進一步科學擴大中國法律服務市場的措施
1、適當外國律師來華執(zhí)業(yè)的條件
對于外國律師能否在我國從事法律服務,可以繼續(xù)采用許可制度。發(fā)展中國家在一定范圍內(nèi)使用許可證制度管理服務業(yè)是正常的。我國有權(quán)禁止在外國取得執(zhí)業(yè)資格的律師在我國執(zhí)業(yè)。而對外國律師在我國設立分支機構(gòu),提供法律服務的,要實行實質(zhì)性審查,相應地考察其服務能力、競爭能力、營業(yè)狀況,從而再決定是否對其從事法律服務資格進行認可。對其注冊資金、業(yè)務水平、經(jīng)營年限、業(yè)績等嚴格把關(guān),從而對外國律師服務、外國律師數(shù)量、雇傭人數(shù)等進行限制。
2、實行差別稅費和外匯管理。
對外國法律服務機構(gòu)和個人提供法律服務征收較高的稅費。國內(nèi)稅費與關(guān)稅比,遠遠缺乏透明度和統(tǒng)一性,加上地區(qū)差異大,稅率不穩(wěn)定,可預見度差,故有較大的可行性。我國在這方面對中國律師業(yè)保護不足,限制有余。集中體現(xiàn)在律所稅費負擔過重,影響其再發(fā)展。首先,必須盡快解決對合伙制律所雙重征稅問題。逐步取消司法行政機關(guān)征收管理費的做法,規(guī)范律師協(xié)會會費的收取和使用。其次,對于高層次的律所實行減免稅在內(nèi)的優(yōu)惠政策,通過經(jīng)費資助、適當?shù)恼a貼鼓勵我國律師參與國際競爭,引導我國律所向規(guī)?;较虬l(fā)展,增加其國際競爭力,增加外國律師業(yè)進入我國參與同業(yè)競爭的難度。第三,按照市場經(jīng)濟規(guī)則,盡快實行律所和當事人之間協(xié)商收費的做法,實現(xiàn)上不封頂、下不保底,促進競爭。第四,積極爭取上級和有關(guān)部門的支持,逐步取消某些領(lǐng)域的專項資格控額制,切實使《律師法》規(guī)定的執(zhí)業(yè)范圍得到落實。
3、完善我國律師事務所與外國律師事務所的合作制度
我國法律服務市場的進一步開放與發(fā)展對法律服務的要求越來越高。目前我國的律師事務所在跨國融資活動、公司兼并收購、國際貿(mào)易等業(yè)務方面沒有操作經(jīng)驗,競爭能力差,單獨應對市場開放顯的力不從心。但這并不意味著外國律師事務所己經(jīng)在市場上占有絕對優(yōu)勢地位,并且不斷蠶食國內(nèi)律師事務所的份額,外國律所缺乏本土背景,在許多方面存在不足,而豐富的本土化資源正是國內(nèi)律所不可替代的獨特優(yōu)勢。中國律師熟知中國社會經(jīng)濟和歷史,熟悉中國的法律環(huán)境和司法制度,與政府部門和企業(yè)管理層有著豐富的人際關(guān)系。還有更重要的,中國律師有著共同的知識文化背景,這一切都是外國律師難以在短期內(nèi)達到或者取代的。外國事務所自身無法完全滿足我國法律服務市場的要求。因此,中外律師事務所相互合作實現(xiàn)資源互補有存在可能性和必然性。
主要是允許我國律師事務所聘用外國律師,外國律師事務所在我國境內(nèi)的辦事處聘用中國律師,國內(nèi)律師事務所之間聯(lián)營,以及國內(nèi)律師事務所與外國律師事務所之間建立業(yè)務性聯(lián)營。
參考文獻:
[1]段平剛.WT0框架下國際律師服務貿(mào)易法律制度研究[D].西南政法大學碩士學位論文,2007.7.
隨后,在林則奘法學博士遞過來的名片上,安徽師范大學政法學院特聘教授、中國政法大學法律應用研究中心研究員、北京和和美盛(兩岸)投資咨詢有限公司董事長,以及臺灣揚塵綜合法律事務所主任的幾個頭銜。話題亦從這位法學博士對大陸的認知度開始。
林則奘,1959年生于臺灣宜蘭,先后獲臺灣政治大學法律學系學士、臺灣海洋大學法學碩士、中國政法大學法學博士學位,臺灣基隆律師公會前理事長。1983年。林則奘創(chuàng)立了臺灣揚塵綜合法律事務所并擔任主持律師(主任)。多年來,經(jīng)過林則奘和同事們的共同努力,該所已經(jīng)成為基隆最大的律師事務所。在社會上有一定的知名度。1989年,由于在臺灣律師界的聲名和業(yè)績,他被公推為臺灣律師公會代表,參加了在北京召開的世界法學會議。自此,林則奘作為一名職業(yè)律師,開始在思想深處有了質(zhì)的飛躍。他認為,兩岸文化本質(zhì)相同,法律法規(guī)體系也大抵相同,只是由于長期疏于交流,才導致兩岸間法律用語、思維習慣等產(chǎn)生些微出入,今后只要進行溝通交流,彼此熟悉和認知就并非難事。從這以后,林則奘就積極為促進兩岸法律事務、經(jīng)貿(mào)合作等方面的交流溝通,做著不懈努力。
2008年4月,司法部國家司法考試辦公室為首次參加國家司法考試成績合格并被授予法律職業(yè)資格的37名臺灣居民頒發(fā)《法律職業(yè)資格證書》。林則奘以424的高分通過了大陸司法考試。成為了37人中的一人。當從司法考試司司長手中接過法律職業(yè)資格證書時,林則奘發(fā)自肺腑地大加贊賞道,大陸司法考試允許非法律專業(yè)的人士參加,報考人數(shù)眾多,“每年幾十萬人都在埋頭備考,他們不論是否能夠通過,都會有一個系統(tǒng)學習法律知識、提升自身法律素質(zhì)的過程”。而這種“大陸的司法考試本身對于提升整個民族的法律文明意義重大”??稍谂_灣,由于律師考試模式比較封閉,通過率比較低,每年參加的只有幾千人,故“在臺灣,沒有把握的人是不會去參加考試的”。
正是出于這種考量,這位在臺灣有著20多年律師生涯的法學博士,很快在大陸成立了“北京和和美盛(兩岸)投資咨詢有限公司”、“揚塵綜合法律事務所廣州辦事處”,開始致力于推動海峽兩岸投資經(jīng)貿(mào)合作。
林則奘親自擔任公司董事長。公司擁有強大的團隊,其中有7人具有法學博士學位。公司團隊憑借豐富的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗,為大陸和臺灣著名公司、大中型企業(yè)、民營企業(yè)及政府部門等眾多客戶提供綜合投資咨詢及法律服務,在大陸和臺灣法律界、投資界建立了廣泛而鞏固的合作關(guān)系,具備為廣大客戶提供優(yōu)質(zhì)快捷的投資咨詢及法律服務的專業(yè)經(jīng)驗、業(yè)務能力和廣泛的社會聯(lián)系。其開展的一些業(yè)務已經(jīng)日漸引起了業(yè)界的關(guān)注,如大陸企業(yè)赴臺投資的咨詢及相關(guān)服務、臺灣企業(yè)大陸股票市場的上市策劃與服務、中國馳名商標的申請與認定、兩岸投資對象的盡職調(diào)查與評估、臺資企業(yè)及臺胞在大陸的權(quán)益保障、陸資企業(yè)在臺灣的權(quán)益保障,等等。
林則奘還是個非常注重學習的人,多年來往于兩岸,不僅獲得了中國政法大學法學博士學位,而且成為了中國政法大學法律應用研究中心的研究員,還被安徽師范大學政法學院特聘為教授。在《律師通訊》、《國家檢察官學院學報》、《法制日報》等發(fā)表學術(shù)論文10余篇。目前擔任臺灣《旺報》法律專欄主筆,發(fā)表《臺商經(jīng)典案例解析》10余篇。深入淺出地向臺商朋友介紹大陸的法律制度,獲得良好回響。
“用良善的心做著兩岸交流的事”
“用良善的心做事”,似乎是林則奘博士的一句口頭禪。這旬樸實而簡單的話語,早已根植進林則奘的心底。這也是他為什么在臺灣退休以后仍然出來繼續(xù)做事的“法律理由”。
兩岸同胞同根、同源、同文化,只因長時間的缺乏交流,有了生疏,但只要用“良善的心”加以溝通,兄弟怎能斷手足之情?
在與林則奘博士的交流中,記者能夠感覺得到,他深愛著那片生他養(yǎng)他的“臺北的后花園”――宜蘭縣,那里有他的童年、有他的快樂,更有一直以來影響著他、鞭策著他的宜蘭人的質(zhì)樸、淳厚,他堅信,今后無論行走到哪里,這種質(zhì)樸與淳厚都將伴隨著他、激勵著他,直至永遠。后來,他在基隆創(chuàng)辦了揚塵綜合法律事務所,開啟了人生的事業(yè)旅程。在這里,他的事業(yè)、他的成功在這座山與海對話的港灣城市,再次受到了一種海洋文化的洗禮與熏陶。他對第二故鄉(xiāng)這樣描述:是基隆宏大的美給了他一個宏偉的胸襟。如今。他有了第三故鄉(xiāng)――北京。他得到了大陸法學界前輩、有關(guān)部委領(lǐng)導,還有太多的師兄弟姐妹等的很多幫助和支持,他說他感恩的心又一次得到升華,由此,他和他的同仁在這里創(chuàng)辦了“北京和和美盛(兩岸)投資咨詢有限公司”?!昂秃兔朗ⅰ比∽陨鐣W家先生關(guān)于“和和美美”的社會理想,他要通過投資咨詢、法律服務等,為兩岸雙向投資提供法律保障……
而等等這些,皆是因為炎黃子孫身體里流淌的血都是中華民族的血,炎黃子孫身上那種淳樸、無私、勇敢、向上的品質(zhì)都是中華民族優(yōu)秀的傳統(tǒng)美德。而他林則奘則永遠是中華民族炎黃子孫中的一員。
用良善的心面對世間一切,就是要讓大家人人都要擁有一顆感恩之心,大到對這個民族,這個國家,小到對朋友、兄弟姐妹。
林則奘在《成功赴臺投資》一書中的前言部分,寫了他在大陸的感受。他說,在大陸學習期間,我們深刻感受到大陸政策對臺灣學子的照顧,而社會各界對臺灣學子更是呵護備至,這些都讓我們心存感激:秉持這份感恩的心。一直期待能夠有所回饋……林則奘沒有失言,他堅持用良善的心去實現(xiàn)“有所回饋”――
去年4月,就在兩岸開啟新局面、越來越多的大陸觀光客赴臺旅游之際,在臺北市信義區(qū)發(fā)生了一起嚴重的起重機吊臂砸傷人的意外事件。如何處理好大陸游客在臺慘遭飛來橫禍這一案件,一時成了當時媒體和兩岸同胞十分關(guān)注的事情。盡管當時大陸海協(xié)會和臺灣?;鶗际种匾暣税?,但畢竟首次遇到。以及存在諸多法律上的問題,在這種情形下,林則奘和他的揚塵法律綜合事務所同仁們,沒說二話。主動找到有人被砸傷的廣東旅游團負責人。表示愿意免費為受傷游客及其家屬提供法律服務。在他們的鼎力幫助和支持下,最終這起意外事件獲得了圓滿解決。
作為一名法律工作者。林則奘心里非常清楚,兩岸在法律法規(guī)等諸多方面還存在差異,這種差異導致在具體工作中會出現(xiàn)這樣或那樣的問題和現(xiàn)象。正因為存在這樣或那樣的問題和現(xiàn)象,那么,在實
際工作中,就更得以法律為依據(jù),以法律為準繩,更得講“良善的心”。
林則奘是這么想也是這么做的。
在臺灣有這么一個協(xié)會。由少部分在大陸投資失敗的臺商組成。由于在大陸投資失敗,造成了他們在思維習慣上出現(xiàn)了偏移,甚至將簡單問題復雜化,將法律問題政治化。而且。在這部分人在臺灣一定的圈子里面還深有影響。他們的影響就來自他們自己所謂的“失敗乃成功之母”??删褪沁@么一個簡單得不能再簡單的問題。卻沒有人能夠辯駁。而事實上,他們只是自己單方面的“理由”。
其實,他們忽略了一個法律問題。法律是講究雙向的,沒有反駁的聲音,一邊發(fā)聲就是錯誤邏輯,真理只有越辯越明。這些人談的都是結(jié)果,法律在里面沒有作用。因此可以說,他們這個協(xié)會只是單方面的,存在錯誤觀點,負面影響很大。對此,只需要解析案例,用法律的形式做些研究,就可以撥云見日了。一段時間,林則奘博士就做了深入研究。后來發(fā)現(xiàn)里面有很多案件全是人脈關(guān)系所致,不是正常的依法經(jīng)商活動。這里面也存在誤區(qū),臺商朋友誤以為在大陸“法律以外的因素”才是決定訴訟勝敗的關(guān)鍵,所以他們會用較多精力經(jīng)營“人脈”,而不是用心在法律方面做些研究與準備,這等于放棄了法律上的保障。這樣一來,最終導致失敗就是必然的事情了。林則奘博士說。解決問題的基礎(chǔ)還是法律,只依靠人不依靠法律是不行的,其實大陸在法律方面早已規(guī)范起來了。
真正造福兩岸同胞福祉,僅僅靠政府或者一部分人,那力量太單薄了,得需要各行各業(yè)各界精英齊上陣,“用良善的心做事”。
在采訪中,記者發(fā)現(xiàn),在林則奘博士的內(nèi)心深處,還有一個希望和呼吁。林則奘說,就拿法律界而言。據(jù)他所知,目前在做兩岸法律服務方面的單位和資深人士僅他們一家公司,去年拿到大陸《法律職業(yè)資格證書》的37名臺灣人,也僅他在做著這方面的事業(yè)。
通過大學期間的學習,我掌握較強的有關(guān)法律方面的專業(yè)知識。而且我參加了中文速錄的培訓課程,掌握了每分鐘150字以上的中文輸入技巧。我參加了大學英語三次四級考試,雖然最后未能通過,但我在不斷的復習過程中鍛煉了我英語的“讀、聽、寫”能力并掌握了一定的口語水平。我相信證書不能證明一切,會運用才是真正的學會英語。同時,我利用課余時間參加了法律的自學考試,現(xiàn)在為止已完成了16科的考試,明年完成3科考試和論文,便可以獲得中山大學自學考試的獨立本科文憑。三年的自考生涯讓我學會了積極進取和不斷追求更好的自己的生活態(tài)度。
一、企業(yè)法律風險內(nèi)涵與類型
探討中小企業(yè)法律風險首先需要明確企業(yè)法律風險的含義。一般認為,企業(yè)法律風險是指企業(yè)在設立、經(jīng)營、管理等活動中,因未遵守法律規(guī)則、疏于法律審查、逃避法律監(jiān)管、未盡法定義務或未用法定權(quán)利,而使企業(yè)遭受不利法律后果或商業(yè)損失的可能,強調(diào)企業(yè)行為的不合法性。
從風險的內(nèi)涵來看,這一認識不夠準確。管理學上認為,風險指的是未來某種損失發(fā)生的可能性,換句話說,就是人們所期望達到的目標與實際出現(xiàn)的結(jié)果之間產(chǎn)生的距離。中小企業(yè)法律風險指的是企業(yè)在經(jīng)營過程中由于法律本身或?qū)Ψ衫斫獾牟淮_定性或企業(yè)能力的局限導致其經(jīng)營行為與法律規(guī)范相抵觸,而引起的企業(yè)的經(jīng)營損失,強調(diào)的是未來結(jié)果的不確定性以及對企業(yè)利益的損害。從此定義可以看出企業(yè)的法律風險與企業(yè)經(jīng)營行為的合法性不屬于同一個范疇,對于確定的合法行為當然不存在法律風險,對于確定的違法行為,因未來結(jié)果的確定性也不屬于企業(yè)法律風險。
為有效防范企業(yè)法律風險,有必要對企業(yè)的法律風險從不同方面予以分類。按照法律風險因素形成可分為企業(yè)外部法律風險和企業(yè)內(nèi)部法律風險。企業(yè)外部法律風險是因外部原因而形成于企業(yè)外部的法律風險,如法律法規(guī)的不斷出臺和修訂、市場競爭對手的訴訟行為等。企業(yè)內(nèi)部法律風險是由于企業(yè)內(nèi)部風險因素而形成于企業(yè)內(nèi)部的風險,如企業(yè)員工不盡職、企業(yè)管理制度不完善或執(zhí)行不到位等。從企業(yè)可控程度可分為可控風險和不可控風險??煽仫L險指的是主要或全部基于企業(yè)內(nèi)部因素的風險,企業(yè)通過自身努力采取措施可以有效減少風險發(fā)生的可能性或降低風險發(fā)生造成的損失,如由于合同簽訂不完善而形成的風險。而不可控風險指主要基于企業(yè)外部因素特別是宏觀政策變動而形成的風險,企業(yè)沒有能力改變,而只能采取預防措施。從風險發(fā)生的不確定程度可分為概率風險和無概率風險。概率風險指的是雖然未來結(jié)果不確定,但其不確定程度可以通過歷史統(tǒng)計分析出來,可以予以定量描述,反之則為無概率風險。對于概率風險可以根據(jù)其概率采取相應的應對措施,而無概率風險則很難預先采取定量化應對措施。按發(fā)生領(lǐng)域可分為交易風險、管理風險。交易風險指企業(yè)在對外進行經(jīng)營活動時可能產(chǎn)生的風險,這一類風險不確定性程度和可控程度相對較高,風險責任人難以明確。管理風險指的是企業(yè)在內(nèi)部管理中產(chǎn)生的風險,這類風險不確定程度和不可控程度相對較低,容易確定風險責任人。
雖然企業(yè)在經(jīng)營過程中,上述類型的法律風險發(fā)生的可能性均存在,但是企業(yè)的經(jīng)營特點各不相同,其經(jīng)營活動中法律風險的類型和采取的防范與應對措施也各不相同。
二、中小企業(yè)經(jīng)營特點
中小企業(yè)在我國經(jīng)濟體系中有著重要作用,其也曾有過輝煌歷史。但是,從20世紀初開始中小企業(yè)的經(jīng)營狀況總體來說可用“艱難”二字形容,2008年金融危機以來更是如此。從外部來說,中小企業(yè)面臨融資難、稅收負擔重、招工難、生產(chǎn)成本高等不利因素,從內(nèi)部來說存在人才缺乏、管理落后、技術(shù)創(chuàng)新能力差、設備技術(shù)落后、產(chǎn)品技術(shù)含量低等局限。在這一內(nèi)外不利環(huán)境下,中下企業(yè)經(jīng)營具體來說,表現(xiàn)出如下主要特點:
(一)數(shù)量多、規(guī)模小
我國中小企業(yè)數(shù)量約有4600 萬戶(含個體工商戶),但其產(chǎn)值只占我國總產(chǎn)值的58%。根據(jù)國家工商行政管理總局統(tǒng)計,2011年我國個體工商戶約為3756萬戶,除掉個體工商戶,中小微企業(yè)為1844萬戶,以2011年我國國民生產(chǎn)總值471564億元的58%計算,則平均每一中小微企業(yè)產(chǎn)值約為148萬元。
(二)成本高、利潤低
在人均資產(chǎn)方面中小企業(yè)遠低于大型企業(yè),在生產(chǎn)技術(shù)、生產(chǎn)設備方面遠落后于大型企業(yè),從業(yè)人員的技術(shù)知識水平遠低于大型企業(yè),實際上中下企業(yè)主要的資源為人力資本,而且依賴的主要是低端人力資本。這樣一方面因缺乏可抵押資產(chǎn),中小企業(yè)難以獲得其發(fā)展所需的資金,融資困難;另一方面,我國中小企業(yè)的競爭力主要建立在廉價的人力資本上,隨著工資水平提高,中小企業(yè)的利潤逐年走低,經(jīng)營出現(xiàn)困難。
(三)經(jīng)營靈活,抗風險能力差
中小企業(yè)由于沒有過多的固定資產(chǎn)和研發(fā)投入,在經(jīng)濟形勢趨好時,能夠迅速抓住市場機會,贏得競爭制高點,經(jīng)濟形勢惡化時也能最先捕捉到市場危險信號,先人一步撤出。但是因為其規(guī)模小、資產(chǎn)少、技術(shù)水平低,在競爭時缺乏后勁,缺乏實力,經(jīng)濟繁榮時雖然獲利較早但難以持久,經(jīng)濟衰退時則首當其沖,最先倒下的、倒下最多的往往是中小企業(yè)。
由于上述經(jīng)營特點,使得中小企業(yè)法律風險具有如下特點:風險的發(fā)生具有可能性,風險后果具有不利性, 風險成因具有復雜性,風險的發(fā)生具有可控性,風險多為內(nèi)部風險和無概率風險。中小企業(yè)的法律風險防范一方面應遵循企業(yè)法律風險防范一般原則和程序,另一方面也必須基于中小企業(yè)經(jīng)營特點和法律風險等特點采取相應對策。
三、中小企業(yè)法律風險防范對策
從世界范圍看各類企業(yè)都在提高自身的法律風險應對水平,但是,不同類型的企業(yè),其法律風險防范的重點不同,防范的具體要求也不同。中小企業(yè)需要根據(jù)自身特點,采取相應策略,建立法律風險防范機制。
(一)強化法律風險意識,將法律風險防范費用當作企業(yè)經(jīng)營的正常開支
美國企業(yè)一般將企業(yè)總收入的1%的作為平均法律風險費用,我國企業(yè)在編制經(jīng)費預算時將法律風險費用作為經(jīng)常性開支很少,即便有其比例也很低,資料表明在我國法律風險費用實際上只占企業(yè)總收入的0.02%,中小企業(yè)情況更加嚴重。一方面中小企業(yè)普遍利潤率較低,資金緊張,另一方面企業(yè)管理者普遍對法律信心不足,將法律風險的規(guī)避寄希望于與政府官員建立私人關(guān)系。這導致中小企業(yè)管理者不愿意在法律事務上投入資金,甚至連企業(yè)業(yè)務合規(guī)性都不愿做,就更談不上防范企業(yè)法律風險的費用了。但是,作為企業(yè)管理者必須認識到,隨著我國社會主義法律體系的完善,社會法治進程的推進,企業(yè)的外部環(huán)境正在變化,一旦風險發(fā)生,能夠發(fā)揮作用的只有法律。因此,中小企業(yè)應當自覺提高法律意識,將企業(yè)的法律事務開支作為企業(yè)經(jīng)營活動的正常開支,在做預算時即應將其納入到成本當中予以考慮。
(二)建立以預防和預警為主的法律風險防范體系
企業(yè)的法律風險防范體系一般分為風險識別、風險評估、風險應對方案、風險處理和風險預警五個部分,其中風險識別、評估與應對方案為風險預防階段,企業(yè)內(nèi)部法務人員或外部法律顧問的活動一般貫穿于企業(yè)經(jīng)營的全過程。毫無疑問,中小企業(yè)也應該建立自己的法律風險防范體系,但由于中小企業(yè)實力較弱,難以承受法律訴訟帶來的損害,因此中小企業(yè)應將重點放在預防和預警上。首先,企業(yè)內(nèi)部法務人員或外部法律顧問應當參與到企業(yè)經(jīng)營活動全過程,一是因為如果不了解企業(yè)的整個經(jīng)營活動就不可能真正對企業(yè)的法律風險做出正確的評估;二是,企業(yè)的法律風險可能來自企業(yè)經(jīng)營活動的各個方面,GE公司總裁杰克·韋爾奇說:“其實并不是GE的業(yè)務使我擔心,而是有什么人做了從法律上看非常愚蠢的事而給公司的聲譽帶來污點,并使公司毀于一旦?!逼浯卧谧R別和評估企業(yè)法律風險時應該按可控程度、發(fā)生概率將其分類,設計不同的應對方案。最后,應當跟蹤公司業(yè)務的進展情況,根據(jù)情況的變化及時發(fā)出風險警報,并擬定應對措施。
(三)以兼職法務人員為主防范內(nèi)部風險
就中小企業(yè)的經(jīng)營狀況和法律風險特點而言,處理公司內(nèi)部法律風險時以公司內(nèi)部專職法務人員為主對中小企業(yè)來說是一個最優(yōu)選擇。企業(yè)外部法律顧問均為專職律師,時間精力有限不可能常駐公司,只有公司有重大法律事務才會參與進來。如果聘請一般律師,應對重大法律事務會捉襟見肘,而應對一般法律事務又缺乏時間,對企業(yè)也不太熟悉。如果聘請精英律師則要價不菲,中小企業(yè)無法承受。這一問題上中小企業(yè)可以考慮設立內(nèi)部專職法務崗位。目前,高校法律專業(yè)畢業(yè)生就業(yè)在市場上供過于求,根據(jù)麥可思研究院公布的研究報告,法學本科畢業(yè)生就業(yè)率連續(xù)三年排在倒數(shù)十位,這為公司設立專職法務人員提供良好機會,公司可以較少的代價招聘到法律專業(yè)人士。
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感謝您在百忙之中拔冗閱讀我的求職信。遠航,賴您東風助力!我是江漢大學20xx屆法學專業(yè)應屆本科畢業(yè)生。畢業(yè)3年之久,在簡歷當中詳細的敘述了我的工作經(jīng)驗,希望與貴單位的同事們攜手并肩,共揚希望之帆,共創(chuàng)事業(yè)輝煌。
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期盼能得到您的回音!
感謝您在百忙之中抽暇審批這份材料。
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自薦人:
xx年5月30日
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我還是一個正直忠誠、勤奮求實的人。性格樂觀自信、溫和開朗;人際關(guān)系和諧,適應環(huán)境能力較強;知識面較廣,接受新知識、新事物能力強,有較強的自學能力。除了法學理論及實踐知識外,還廣泛涉獵人文歷史、經(jīng)濟、管理等學科知識。
在學習之余,積極投身法律實踐工作中,使自己在豐富理論知識的同時,增加了社會經(jīng)驗。我在校期間積極參加社團活動,鍛煉了組織與協(xié)調(diào)能力,利用課余時間作兼職家教、營銷員。在寒、暑假期間,我到法院、檢察院、律師事務所實習,并撰寫了實習報告和論文,做到了理論聯(lián)系實踐。扎實的學業(yè)和成熟的心理使我有信心融入競爭激烈的社會。大學生活使我逐漸走向成熟,我渴望在新的天地里運用自己所學,盡自己微薄之力從事我所鐘愛的法律或管理行業(yè)。
希望給我一次選擇的機會,我會讓單位滿意,讓您滿意。期望在以后的工程實踐中得到鍛煉和提高。我會腳踏實地的做好每一項工作,一切為公司,為公司一切。祝貴公司事業(yè)蒸蒸日上!
此致