導言：作為寫作愛好者，不可錯過為您精心挑選的10篇企業(yè)法律形態(tài)案例，它們將為您的寫作提供全新的視角，我們衷心期待您的閱讀，并希望這些內(nèi)容能為您提供靈感和參考。

篇1

歷經(jīng)33年的改革開放，中國企業(yè)一方面經(jīng)過市場經(jīng)濟的洗禮，愈加成熟，但另一方面，隨著改革進入“深水區(qū)”，企業(yè)面臨的內(nèi)外部經(jīng)營環(huán)境更加復雜。從外部看，自2001年我國加入世界貿(mào)易組織，全面對接世界市場，企業(yè)既要與外國同行開展競爭，又要肩負起“走出去”的艱巨使命。從內(nèi)部看，我國企業(yè)亦面臨的挑戰(zhàn)同樣突出。近年來，隨著企業(yè)精細化管理的逐步深入，企業(yè)在管理方面面臨的挑戰(zhàn)有所加大，而一些企業(yè)法律意識淡薄，既不能依法合規(guī)經(jīng)營，又不能依法維護自身合法權(quán)益。企業(yè)如何應對經(jīng)營管理中的各種法律風險，構(gòu)建完善的企業(yè)法治文化，使“依法治企”的觀念內(nèi)化了企業(yè)全體人員的群體思想和自覺行動在當今企業(yè)管理的全過程中已愈發(fā)凸顯其重要性。

一、企業(yè)法治文化的內(nèi)涵

企業(yè)法治文化是指滲透著法治精神和法治理想的制度、規(guī)范、意識、價值觀、心理等文明形態(tài)的總和。企業(yè)法治文化以依法治理企業(yè)理念為精神內(nèi)核，以國家法律規(guī)范和企業(yè)規(guī)章制度為載體，以民主立法、依法管理、法制宣傳教育和自覺守法為建設(shè)過程。

對于企業(yè)而言，企業(yè)的法治文化建設(shè)應當緊緊圍繞企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營中心，圍繞企業(yè)的發(fā)展目標、生產(chǎn)經(jīng)營任務和不同階段的中心工作，依法治理企業(yè)。企業(yè)在經(jīng)營過程中應當以國家法律規(guī)范和企業(yè)的規(guī)章制度為載體，安排和落實法制宣傳教育等各項任務，服務于企業(yè)改革發(fā)展。企業(yè)還應當注意與本身具體情況相結(jié)合，遵循法治工作的特點和規(guī)律，創(chuàng)新發(fā)展模式，從而保證企業(yè)經(jīng)營管理健康進行。

二、“依法治企”理念的含義以及目前存在的問題

正如上文所述，依法治企理念是企業(yè)法治文化的精神內(nèi)核，也是現(xiàn)代企業(yè)管理制度的基本需要。因此，本文有必要在此詳細探討依法治企理念的含義。依法治企理念的基本含義是企業(yè)經(jīng)營管理者應當依照國家法律法規(guī)來治理企業(yè)，依法決策依法經(jīng)營管理、依法維護合法權(quán)益，使企業(yè)的一切生產(chǎn)經(jīng)營活動不違反國家法律法規(guī)制度。

當前企業(yè)在貫徹依法治企理念中存在的一些問題，主要集中在兩個方面。

（一）未能真正貫徹依法治企理念，重形式，輕實效

一些企業(yè)不能真正重視“依法治企”理念，開展普法工作只是為了完成工作任務，而非真正追求通過員工中普及法律知識，從而構(gòu)建并提升全體員工的法治理念，培育本企業(yè)法律文化這一目標。這種現(xiàn)象的產(chǎn)生根源在于企業(yè)管理者以及員工對依法治企理念的重要性認識不足，未意識到企業(yè)法治文化建設(shè)對于企業(yè)經(jīng)營管理的重要性。企業(yè)面臨著特殊而復雜的工作環(huán)境，各個工作環(huán)節(jié)都有可能產(chǎn)生各類法律風險，對于企業(yè)來說，要貫徹依法治企原則，必須充分認識依法決策、依法經(jīng)營管理、依法維護企業(yè)的合法權(quán)益的重要性，真正做到貫徹依法治企的理念、提升企業(yè)法治化建設(shè)水平。

（二）企業(yè)法律事務管理團隊建設(shè)薄弱

在企業(yè)建立初期，生存壓力是首要問題，“人治”大于“法治”這一情況比較多見，企業(yè)在經(jīng)營管理中不大重視法律事務管理，更不用說設(shè)置專職的法律事務管理團隊。但是當企業(yè)發(fā)展到一定階段及規(guī)模后，企業(yè)管理就必須實現(xiàn)從“人治”向“法治”的轉(zhuǎn)型，從依靠個人的決斷轉(zhuǎn)而依靠制度建設(shè)、合規(guī)經(jīng)營來謀求企業(yè)的永續(xù)發(fā)展。對于任何一個企業(yè)來說，要想切實落實“依法治企”，就必須要依靠法律事務管理團隊的力量。就此而言，一支高效專業(yè)、有執(zhí)行力和管控力的法律事務管理團隊便成為企業(yè)法治建設(shè)不可或缺的前提條件。

橫向來看，我國企業(yè)目前的法律事務管理人員力量仍相對薄弱。在西方發(fā)達國家，公司律師制度是一項發(fā)展非常成熟的律師執(zhí)業(yè)制度，私人律師、公司律師、政府律師在執(zhí)業(yè)律師中的比例為7：1.5：1.5。

我國加入WTO已十年有余，在全球化的大背景下，企業(yè)及相關(guān)管理部門對企業(yè)法律事務管理團隊的建設(shè)也愈加重視，1997年，我國頒布《企業(yè)法律顧問管理辦法》，其中便明文規(guī)定“國有獨資和國有資產(chǎn)占控股地位的大型企業(yè)應設(shè)置法律事務機構(gòu)，中型企業(yè)應當配備企業(yè)法律顧問”，這就對企業(yè)，特別是國有企業(yè)法律事務管理團隊的建立提出了明確要求。

對于企業(yè)而言，實現(xiàn)“依法治企”，法律事務管理團隊就必須要在企業(yè)經(jīng)營管理各個環(huán)節(jié)中發(fā)揮切實有效的作用。為了保證企業(yè)經(jīng)營管理之中涉及法律的事務由企業(yè)法律事務管理部門或者企業(yè)法律顧問處理或參與處理就必須解決以下好三方面的問題：首先，要明確企業(yè)法律事務管理團隊在企業(yè)管理體系中的地位；其次，要明確企業(yè)律事務管理團隊在企業(yè)管理中的職責和權(quán)限；另外，還要明確企業(yè)律事務管理團隊處理或參與企業(yè)中涉及法律事務的運作機制及流程。

只有建立成熟、專業(yè)的企業(yè)律事務管理團隊，才能從制度上避免企業(yè)因沒有遵循依法合規(guī)經(jīng)營而導致的決策失誤及經(jīng)濟損失。企業(yè)法律部門以及企業(yè)法律顧問不僅可實現(xiàn)企業(yè)風險的事后控制，也是風險前端控制的組織及人力保障，堪稱為企業(yè)內(nèi)“看門人”。因此從企業(yè)發(fā)展的角度來看，建立一支優(yōu)秀高效的企業(yè)法律事務管理團隊是企業(yè)適應日益復雜的經(jīng)營環(huán)境，管控各類法律風險的必然要求。

三、“依法治企”理念實現(xiàn)的路徑選擇

（一）樹立法治意識，堅持依法治企原則

隨著依法治企原則日益受到我國企業(yè)重視，我國很多企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營過程中堅持貫徹法治經(jīng)營以及依法治企原則，要求企業(yè)的一切活動必須在合法合規(guī)的框架內(nèi)進行，并在企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營過程中獲得了成功。

華為是全球領(lǐng)先的信息與通信解決方案供應商，其在貫徹依法治企原則方面取得的成果極有借鑒意義。華為成立于1988年，成立之初的注冊資金為2萬元，然而自1992年至2001年，這十年之間，華為年銷售額從1億多元增長至255億元，在華為公司迅速擴張過程中，企業(yè)規(guī)模的膨脹也對企業(yè)宏觀戰(zhàn)略的調(diào)整施加了壓力。1996年，華為公司制定了《華為基本法》作為企業(yè)管理大綱，它摒棄了以企業(yè)領(lǐng)導者的人為意志覆蓋企業(yè)管理的過去模式，改從企業(yè)的實際狀況出發(fā)，根據(jù)企業(yè)自身的業(yè)務特點制訂和執(zhí)行科學的管理制度和業(yè)務流程，從而將企業(yè)組織和人的行為規(guī)范化，形成了一套決策科學化、流程標準化、考核系統(tǒng)化的管理模式，即“依法治企”模式。

此外，作為國有大型企業(yè)代表的中國石油化工集團，其也十分重視依法治企理念的構(gòu)建及法治文化的建設(shè)。2012年，中國石化專門制定了法治文化建設(shè)綱要和法律風險管理體系建設(shè)綱要，按照綱要的要求，中國石化要將企業(yè)法治文化有機融入企業(yè)文化建設(shè)和企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略，使企業(yè)法治文化發(fā)展成為中國石化的重要競爭力。當前，全球經(jīng)濟在歐債危機的陰影下岌岌可危，但中國石化依然保持較好的發(fā)展勢頭，在2012年中國500強企業(yè)中蟬聯(lián)榜首。

從上述企業(yè)成功的例子可以看出，只有樹立了依法治企原則作為企業(yè)運營中的指導原則，才能促使企業(yè)規(guī)章制度的形成與完善。只有實現(xiàn)企業(yè)管理的標準化和制度化，才能做到企業(yè)依照制度決策，遵循程序運營，最終達到法律與企業(yè)管理的高度融合，保證企業(yè)的順利發(fā)展。

（二）建立行之有效的企業(yè)規(guī)章制度

企業(yè)要實現(xiàn)依法治企，最重要的保障和基礎(chǔ)就是建立行之有效的規(guī)章制度。由此可見，只有首先建立健全依法治企的管理制度，才能將依法治企真正落到實處。

我國規(guī)范企業(yè)經(jīng)營管理的法律法規(guī)龐雜而繁瑣，因此企業(yè)可以根據(jù)國家法律法規(guī)和自身情況制定切換實際的規(guī)章制度，并將其貫穿于企業(yè)經(jīng)營管理的全過程。當然，“徒法不足以自行”，在建立健全各類規(guī)章制度基礎(chǔ)上，企業(yè)還應將制度規(guī)定的各項責任予以落實，只有這樣才能夠確保責任到位，各司其職，有規(guī)必依，違規(guī)必究。

從主體看，“依法治企”的落實，不僅僅是企業(yè)領(lǐng)導的責任，更需要全體企業(yè)員工的共同努力，只有保證各職能部門及所屬員工都嚴格依照法律和企業(yè)章程及其配套制度的規(guī)定履行各自的職責，才能真正保證企業(yè)規(guī)章制度行之有效。

中國石油化工集團制定的內(nèi)部控制制度就是適用系統(tǒng)化的企業(yè)規(guī)章制度規(guī)范經(jīng)營管理行為的一個典型案例。作為在美國紐約上市的世界500強公司，中國石化根據(jù)《薩班斯-奧克斯利法案》的要求，遵循中國石化的法律、組織和管理形態(tài)，將傳統(tǒng)的管理模式與現(xiàn)代國際慣例、法規(guī)相結(jié)合，以建立現(xiàn)代企業(yè)制度，完善法人治理結(jié)構(gòu)，實現(xiàn)經(jīng)營機制的轉(zhuǎn)換，加強企業(yè)管理，使中國石化集團公司各項規(guī)章制度成為系統(tǒng)性、可操作性和包容性很強的內(nèi)部管理制度。中國石化的內(nèi)控制度，不僅體現(xiàn)合規(guī)性原則，使得依法治企理念貫穿企業(yè)整個經(jīng)營活動的始終，同時又使每一個員工既是內(nèi)部控制的主體，又是內(nèi)部各項制度實施與執(zhí)行的被監(jiān)督者，通過一系列的監(jiān)管與控制，既確保企業(yè)“有法可依”，又使得企業(yè)合法合規(guī)經(jīng)營真正落到實處。

綜上所述，依法治企是企業(yè)依法決策、依法經(jīng)營管理、依法維護合法權(quán)益的重要組織保障和制度保障，若要實現(xiàn)依法治企，企業(yè)首先要樹立法治意識，堅持依法治企原則，然后建立完善的企業(yè)規(guī)章制度并輔之以責任追究與監(jiān)管控制措施，從企業(yè)的決策者、管理者到普通職工都應當重視依法合規(guī)處理企業(yè)在改革、改制等生產(chǎn)經(jīng)營管理過程中的涉法事務。市場經(jīng)濟是法治經(jīng)濟，作為市場經(jīng)濟主體的企業(yè)走依法治企之路是時展的必然要求，要想在日趨激烈的市場競爭中獲勝，就必須在樹立法治意識的基礎(chǔ)上建立完善的企業(yè)規(guī)章制度。

篇2

關(guān)鍵詞: 外商投資企業(yè)/企業(yè)法律制度/法律沖突

 

 

      一、內(nèi)、外資企業(yè)法律規(guī)則的沖突

      我國的外商投資企業(yè)法律包括中外合資經(jīng)營企業(yè)法、中外合作經(jīng)營企業(yè)法、外商獨資企業(yè)法以及實施細則和其他相關(guān)行政法規(guī)、部門規(guī)章，1979年開始陸續(xù)頒布。當時，我國的企業(yè)法律是按照企業(yè)的所有制性質(zhì)分類的，主要包括《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》、《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》、《鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)條例》、《私營企業(yè)條例》、《個體工商戶條例》等。在此背景下，外商投資企業(yè)顯然無法融入原有的企業(yè)類型，頒布單獨的外商投資企業(yè)法律有其合理性。以1994年《公司法》和隨后的《合伙法》、《個人獨資企業(yè)法》的頒布為標志，我國的企業(yè)法制開始按照現(xiàn)代企業(yè)制度的要求來構(gòu)建。隨后，兩種企業(yè)法律制度之間的法律沖突不斷。雖然《公司法》規(guī)定，外商投資企業(yè)要適用《公司法》的規(guī)定，外商投資企業(yè)法有特別規(guī)定的，適用外商投資企業(yè)法，但這一規(guī)定并沒有彌合沖突。

      首先，在注冊資本的相關(guān)規(guī)定中存在法律沖突?！豆痉ā泛屯馍掏顿Y企業(yè)法管轄下的公司都是有限責任公司或股份有限公司，但兩者注冊資本的內(nèi)涵卻完全不同。在注冊資本的繳付時間方面，按照1994年《公司法》，不論是有限責任公司還是股份有限責任公司，也不論股份有限公司是發(fā)起設(shè)立還是募集設(shè)立，注冊資本必須是實繳資本。而按照《中外合資經(jīng)營企業(yè)各方出資的若干規(guī)定》，首期出資不能少于注冊資本的15%，并在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)后3個月內(nèi)繳付，其余可以按照合同約定出資。其注冊資本顯然是認繳資本。2006年《公司法》修改了注冊資本的交付時間，允許有限責任公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司可以分期繳納注冊資本，其中20%在公司設(shè)立前繳納，其余的在公司設(shè)立后2年或5年內(nèi)繳納；募集設(shè)立的股份有限公司應當在公司設(shè)立前繳納全部注冊資本。但這和外商投資企業(yè)注冊資本的繳付時間仍然不同。根據(jù)2006年國家工商行政管理總局、商務部、海關(guān)總署、國家外匯管理局《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》，外商投資的有限責任公司（含一人有限公司）一次性繳付全部出資的，應當在公司成立之日起六個月內(nèi)繳足；分期繳付的，首次出資額不得低于其認繳出資額的百分之十五，也不得低于法定的注冊資本最低限額，并應當在公司成立之日起三個月內(nèi)繳足，其余部分的出資時間應符合《公司法》、有關(guān)外商投資的法律和《公司登記管理條例》的規(guī)定。在注冊資本的最低要求方面，2006年《公司法》規(guī)定有限責任公司的最低注冊資本要求是3萬元人民幣，一人有限公司的最低注冊資本要求是10萬元人民幣；而外商投資企業(yè)中的有限責任公司沒有最低資本的要求，即使是外商獨資企業(yè)，盡管其可能類似于法人或自然人設(shè)立的一人公司，也沒有注冊資本的最低要求，具有明顯的超國民待遇。對于股份有限公司，2006年《公司法》規(guī)定的注冊資本的最低限額為500萬元，但《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》規(guī)定，外商投資股份有限公司的注冊資本的最低限額為3000萬元，存在明顯的次國民待遇。如果因此產(chǎn)生國際訟爭，我國政府將處于十分被動的地位。

      其次，中外合作企業(yè)中經(jīng)營各方權(quán)利和義務失衡。我國的中外合作經(jīng)營企業(yè)大多采用有限責任公司形式。根據(jù)《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》，任何形式的中外合作經(jīng)營企業(yè)都是有限責任公司。在這類有限責任公司中，按照《中外合作企業(yè)經(jīng)營法實施細則》的規(guī)定，合作各方可以約定向合作企業(yè)投資或者提供合作條件，而合作條件可以是貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)等。根據(jù)《實施細則》的規(guī)定，合作各方繳納投資或者提供合作條件后，應當由中國注冊會計師驗證并出具驗資報告，由合作企業(yè)據(jù)以發(fā)給合作各方出資證明書。這就產(chǎn)生一個疑問，經(jīng)過驗資程序的投資和合作條件是否都是注冊資本的組成部分，如果合作條件也是注冊資本的組成部分，那么其和投資又有什么區(qū)別呢？創(chuàng)設(shè)這樣一個法律概念的必要性何在呢？而根據(jù)《實施細則》規(guī)定，合作企業(yè)的注冊資本是指合作各方認繳的出資額之和，合作條件顯然不是注冊資本的

組成部分。中外合作經(jīng)營的大量案例表明，在實踐中，外方的現(xiàn)金出資通常作為合作企業(yè)的注冊資本，而作為中方合作條件的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)和專有技術(shù)則不作為注冊資本。這樣就可能導致中外合作企業(yè)合營各方權(quán)利義務的嚴重失衡。這些不作注冊資本的合作條件能否成為合作企業(yè)的財產(chǎn)呢？對作為合作條件的財產(chǎn)，是否可以成為合作企業(yè)債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)的標的呢？如果答案是否定的，那么，實際上只有提供現(xiàn)金出資的外方投資者對公司債務承擔了有限責任，提供實物等作為合作條件的投資者卻沒有對公司的債務承擔有限責任。在有限責任公司中存在對公司債務不負有限責任的股東，這和作為公司法律制度基石的有限責任制度相悖[1]，也有違起碼的公平和正義。實踐中，這種現(xiàn)象也確實引起了境外和國外投資者的強烈不滿。

      另外，中外合作經(jīng)營企業(yè)的中外合作者提前收回投資的規(guī)定有違法理?！吨型夂献鹘?jīng)營企業(yè)法》規(guī)定，如果合作合同約定合作期滿時合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有的，經(jīng)批準可以在合作合同中約定外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的辦法。外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的，中外合作者要對合作企業(yè)的債務承擔責任。而根據(jù)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》的規(guī)定，外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收其投資的方法可以有三種：（1）擴大外國合作者的收益分配比例；（2）外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資；（3）經(jīng)財政稅務機關(guān)和審查批準機關(guān)批準的其他回收投資方式。根據(jù)原外經(jīng)貿(mào)部《關(guān)于執(zhí)行〈中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則〉若干條款的說明》，其他方式是指允許外國合作者提取合作企業(yè)固定資產(chǎn)折舊費。外國合作者提取合作企業(yè)固定資產(chǎn)折舊費而使該企業(yè)資產(chǎn)減少的，外國合作者必須提供由中國境內(nèi)的銀行或金融機構(gòu)（含中國境外的銀行或金融機構(gòu)在中國境內(nèi)設(shè)立的分行或分支機構(gòu)）出具的相應金額的擔保函，保證合作企業(yè)的償債能力。上述規(guī)定存在以下缺陷：（1）如果中外合作企業(yè)是有限責任公司，就不能要求合營方承擔認繳的出資額以外的責任。有限責任的基本內(nèi)涵就是股東以其認繳的出資額對公司的債務承擔責任。尤其是《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定外國合作者提前收回投資，中方合作者也要因此和外國合作者一樣承擔債務責任，不盡合理；（2）以提取折舊的方法提前收回投資違反《企業(yè)財務準則》和《企業(yè)財務制度》，固定資產(chǎn)折舊是固定資產(chǎn)的價值轉(zhuǎn)移形式，它首先轉(zhuǎn)移到產(chǎn)品成本或經(jīng)營成本中，然后通過銷售收入或營業(yè)收入而獲得補償，以保證企業(yè)的資本維持，提走固定資產(chǎn)折舊會違反資本維持原則；（3）銀行和金融機構(gòu)為用提取折舊的方法提前收回投資出具保函不可行，因為銀行和金融機構(gòu)出具保函需要有反擔保，如果由中外合作企業(yè)出具反擔保，上述擔保就沒有意義，而且出具保函時，保函的受益人還沒有產(chǎn)生；（4）境外合作方提前收回投資以中方合作方取得合作企業(yè)清算時的剩余資產(chǎn)為前提貌似公平，實則對中方合作者不利。雖然合作合同約定剩余資產(chǎn)歸中方合作者，但如果屆時合作企業(yè)清算債務后沒有剩余資產(chǎn)，這個約定就不能給中方合作者帶來利益；即使清算時合作企業(yè)有剩余資產(chǎn)，但這些資產(chǎn)通常都是機器設(shè)備，這些機器設(shè)備使用多年后的殘值很低，甚至是應當淘汰的機器設(shè)備，同樣不能給中方合作者帶來利益。

      二、外資企業(yè)和我國企業(yè)法制協(xié)調(diào)的路徑

      統(tǒng)一的法律體系是法所調(diào)整的社會關(guān)系統(tǒng)一性的內(nèi)在要求。法律體系是慎密的邏輯體系，法律沖突只應該發(fā)生在不同的法域之間，在同一法域內(nèi)產(chǎn)生法律沖突，就意味著法律調(diào)整的必要。上述沖突表面上是法律條文的沖突，實際上是我國企業(yè)法律體系的沖突。我國已經(jīng)成為引進外資最多的發(fā)展中國家，外商投資企業(yè)在我國經(jīng)濟中已經(jīng)是半壁江山，在根本上解決這類沖突已經(jīng)成為必要。從制度演化分析的視角來看，制度生成和型構(gòu)的過程本質(zhì)上是演化的，這一過程并不是傳統(tǒng)達爾文進化論意義上的無意識演化過程，相反，它是一種基于認知進化并和主體存在相關(guān)性的有意識演化過程。[2]

      首先是企業(yè)法律制度的統(tǒng)一，將外商投資法律統(tǒng)一于由公司法律制度、合伙法律制度、個人獨資企業(yè)法律制度構(gòu)成的企業(yè)法律制度。隨著我國《公司法》、《合伙法》和《個人獨資企業(yè)法》的頒布和不斷完善，我國企業(yè)的法律形態(tài)構(gòu)成的趨向已經(jīng)明朗：企業(yè)將分為公司、合伙和個人獨資企業(yè)三種法律形態(tài)，并分別由《公司法》、《合伙法》和《個人獨資法》分別調(diào)整。這也符合國際上企業(yè)法律分類的一般標準。由于公司、合伙和個人獨資企業(yè)的企業(yè)分類所具有的科學性和涵蓋性，它被許多學者視為至善的甚至是唯一的法定企業(yè)形態(tài)，為世界各國廣泛適用。[3]法律在反映一定的統(tǒng)治階級意志的

同時，還具有一些超越時間和空間，超越種族、宗教信仰和文化背景差異的共同價值。[4]盡管在我國企業(yè)法領(lǐng)域還存在不合理的二元立法體系，即存在現(xiàn)代企業(yè)制度構(gòu)建中產(chǎn)生的《公司法》、《合伙法》、《個人獨資企業(yè)法》體系，還存在以往按照所有制標準建立起來的《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》、《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》、《鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)條例》、《私營企業(yè)條例》、《個體工商戶條例》體系，我們還面臨著將以往的以所有制為標準的的企業(yè)立法體系融入現(xiàn)代企業(yè)立法體系的繁重任務，但是，這種融入只是時間問題。所有制只能反映企業(yè)的經(jīng)濟屬性，不應該是劃分企業(yè)法律形態(tài)的標準，劃分企業(yè)法律形態(tài)的標準應當是企業(yè)產(chǎn)權(quán)組合的方式。就內(nèi)、外資企業(yè)法律制度的協(xié)調(diào)而言，我國統(tǒng)一的企業(yè)法律制度需要明確《公司法》、《合伙法》、《個人獨資企業(yè)法》和外商投資企業(yè)法的主次關(guān)系，外商投資企業(yè)的法律責任、資本制度、組織結(jié)構(gòu)、分配制度必須適用《公司法》、《合伙法》、《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，外商投資企業(yè)法是我國統(tǒng)一的企業(yè)法律制度的補充，是外資管理法。外商投資企業(yè)法的主要內(nèi)容是準入領(lǐng)域、批準程序、股權(quán)比例、保護措施、優(yōu)惠待遇等。另外，我國將外商投資企業(yè)立法分割為中外合資企業(yè)法、中外合作企業(yè)法、外商獨資企業(yè)法也缺乏邏輯上的合理性，在國際上也很少有先例。中外合資企業(yè)法、中外合作企業(yè)法、外商獨資企業(yè)法的法律規(guī)則許多是相同的，分別立法會造成大量的重復，人為的切割會造成法理上的沖突。

  其次是企業(yè)法律形態(tài)的統(tǒng)一，將中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外商獨資企業(yè)分別融入公司、合伙、個人獨資企業(yè)這三種企業(yè)法律形態(tài)。中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外商獨資企業(yè)只是說明企業(yè)的資本來源，不能用來表述企業(yè)的法律形態(tài)。但我國長期來將中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外商獨資企業(yè)視為一種企業(yè)的法律形態(tài)，在工商登記中也是獨立的企業(yè)類型。筆者認為，現(xiàn)有中外合資企業(yè)就是有限責任公司或股份有限公司，應由《公司法》管轄。中外合作企業(yè)則應當區(qū)別對待：股權(quán)型合營和契約型合營的標準在于合營企業(yè)有無注冊資本，合作經(jīng)營企業(yè)如有注冊資本，就是公司；沒有注冊資本的中外合作企業(yè)就是合伙企業(yè)。我國原《合伙法》只承認自然人作為合伙人的企業(yè)，不承認法人作為合伙人的企業(yè)。根據(jù)修改后的《合伙法》第2條規(guī)定，合伙企業(yè)的合伙人可以是自然人，也可以是法人。所以，將無論是自然人還是法人作為合伙人的中外合作企業(yè)納入合伙法的管轄，已經(jīng)沒有任何法律障礙。否則，就會得出一個荒唐的結(jié)論：我國的《合伙法》只能管轄境內(nèi)自然人和法人成立的合伙企業(yè)，不能管轄境外或國外的自然人和法人成立的合伙企業(yè)。外商獨資企業(yè)可以是公司，也可以是合伙，還可以是個人獨資企業(yè)。一個境外或國外的自然人作為投資主體的外商獨資企業(yè)，就是個人獨資企業(yè)。根據(jù)我國《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，個人獨資企業(yè)是一個自然人投資設(shè)立并對企業(yè)債務承擔連帶責任的企業(yè)，但又規(guī)定不適用于外商獨資企業(yè)。作為個人獨資企業(yè)投資主體的自然人，在法律上并沒有國籍的限制。而現(xiàn)在卻存在這樣一種不公平的情況：我國的自然人單獨成立的企業(yè)只能是個人獨資企業(yè)，業(yè)主須承擔連帶責任；境外和外國的自然人在我國的單獨成立的企業(yè)可以是外商獨資企業(yè)，法律上將其納入有限責任公司，投資者只承擔有限責任。數(shù)個境外或國外的自然人或法人成立的外商獨資企業(yè)如有注冊資本，就是有限責任公司或股份有限公司；如果沒有注冊資本，就是合伙企業(yè)。根據(jù)2006年以后開始實施的《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》，外商投資企業(yè)在注冊登記時將分為有限責任公司和股份有限公司兩種企業(yè)類型，這是我國企業(yè)法律制度的重大進步，表明我國管理部門正在努力實現(xiàn)內(nèi)、外資企業(yè)法律制度的統(tǒng)一。但是，該《規(guī)定》又規(guī)定，公司登記機構(gòu)在“有限責任公司”后相應加注“中外合資”、“中外合作”、“外商合資”、“外國法人獨資”、“外國非法人經(jīng)濟組織獨資”、“外國自然人獨資”、“臺港澳與外國投資者合資”、“臺港澳與境內(nèi)合資”、“臺港澳與境內(nèi)合作”、“臺港澳合資”、“臺港澳法人獨資”、“臺港澳非法人經(jīng)濟組織獨資”、“臺港澳自然人獨資”等字樣，在“股份有限公司”后相應加注“中外合資，未上市”、“中外合資，上市”、“外商合資，未上市”、“外商合資，上市”、“臺港澳與外國投資者合資，未上市”、“臺港澳與外國投資者合資，上市”、“臺港澳與境內(nèi)合資，未上市”、“臺港澳與境內(nèi)合資，上市”、“臺港澳合資，未上市”、“臺港澳合資，上市”等字樣。另外還可以加注“外資比例低于25%”、“a股并購”、“a股并購25%或以上”等字樣。這一規(guī)定的不足是其仍然排除了外商投資企業(yè)作為合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)的可能性，所有的外商投資企業(yè)都是有限責任公司或股份有限公司，這是和統(tǒng)一的《公司法》、《合伙法》《個人獨資企業(yè)法》構(gòu)成的企業(yè)法律體系和立法宗旨相悖的

。據(jù)路透社報道，我國政府計劃推出新法規(guī)，允許外國公司或個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)。⑤我國的立法實踐已經(jīng)表明，統(tǒng)一內(nèi)、外資企業(yè)立法是完全可能的。自1994年來，我國已經(jīng)頒布了許多統(tǒng)一適用于內(nèi)、外資企業(yè)的法律，如《票據(jù)法》、《對外貿(mào)易法》、《勞動法》、《擔保法》、《保險法》、《合同法》、《仲裁法》、《企業(yè)所得稅法》、《勞動合同法》等。

      三、統(tǒng)一企業(yè)法制下中外合資企業(yè)的特殊規(guī)則

      企業(yè)法制的統(tǒng)一并不意味著抹去所有外資企業(yè)和內(nèi)資企業(yè)之間的差異。我們完全可以在保證法制統(tǒng)一的前提下，保留中外合資企業(yè)的某些特殊規(guī)定。

      首先是中外合資經(jīng)營企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊性。股份的可轉(zhuǎn)讓性是公司制度優(yōu)越性的重要體現(xiàn)，也是公司法律制度的基本原則。股份有限公司是典型的資合公司，其以公司的資本為信用基礎(chǔ)，股東的人身關(guān)系比較松散，所以，在股份有限公司中股份轉(zhuǎn)讓幾乎沒有任何限制。在有限責任公司中，雖然股份的轉(zhuǎn)讓通常會有一些限制，通常表現(xiàn)為需要擁有半數(shù)股份以上股東的同意和原股東的優(yōu)先購買權(quán)。但是，公司內(nèi)部股東之間轉(zhuǎn)讓股份是沒有限制的，而且，當股東向原股東以外的人轉(zhuǎn)讓股份時，原股東只有兩個選擇，要么自己受讓股份，要么同意這樣的轉(zhuǎn)讓。所以，即便在有限責任公司里，股份依然具有可轉(zhuǎn)讓性。我國現(xiàn)行法律對外商投資股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓沒有特殊的規(guī)定，對中外合資經(jīng)營的有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓則有嚴格限制，除了其他合營方的優(yōu)先購買權(quán)外，合營一方轉(zhuǎn)讓股份，必須取得其他合營方的同意。筆者認為，外商投資股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應當適用《公司法》、《證券法》的一般規(guī)定，外商投資有限責任公司由于其具有更加明顯的人合性，其關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特別限制是合理的。人合公司是指以個人信用為基礎(chǔ)的公司。凡公司之經(jīng)濟活動，著重在股東個人條件者，為人合公司。此種公司，其信用基礎(chǔ)在人——股東，公司是否能獲得債權(quán)人之信用，不在公司財產(chǎn)之多少，需視股東個人信用如何而定。人合公司有以下特點：（1）合伙性明顯，無限公司本質(zhì)上很像合伙；（2）股東地位轉(zhuǎn)移困難，因為人合公司注重股東的個人條件；（3）企業(yè)經(jīng)營和企業(yè)所有合一，在人合公司中，企業(yè)的所有人就是企業(yè)經(jīng)營人，即股東都可以參與公司的經(jīng)營。[6]筆者同時認為，外商投資有限責任公司在股權(quán)轉(zhuǎn)讓上的特別限制并沒有否定股權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性，因為合營各方之間的相互轉(zhuǎn)讓還是自由的，合營一方經(jīng)其他合營方同意向第三人轉(zhuǎn)讓的可能性仍然是存在的。

      其次是中外合資企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的特殊性。狹義的公司治理就是公司機關(guān)為了公司的利益而進行的管理活動和管理過程。公司法人治理結(jié)構(gòu)是國家治理的縮影。按照三權(quán)分立的原則，現(xiàn)代公司的法人機關(guān)是依法行使公司決策、執(zhí)行和監(jiān)督職能的機構(gòu)的總稱。它們分別是行使決策權(quán)的股東會、行使經(jīng)營權(quán)的董事會和行使監(jiān)督權(quán)的監(jiān)事會。[7]法人具有自身的組織體，這個組織的意志是不同于團體中個人的意志，而且法人意旨是由法人機關(guān)來實現(xiàn)的。根據(jù)我國外商投資企業(yè)的相關(guān)法律，我國的外商投資企業(yè)適用不同的法人治理結(jié)構(gòu)，外商投資有限責任公司中只有董事會，沒有股東會和監(jiān)事會。筆者認為，這種特殊的法人治理結(jié)構(gòu)有其合理性。這種治理結(jié)構(gòu)并沒有妨礙決策權(quán)、經(jīng)營權(quán)和監(jiān)督權(quán)的正當行使。在外商投資的有限責任公司中，董事會成為決策機構(gòu)，而經(jīng)營權(quán)主要由其聘任的總經(jīng)理行使。董事會實際上也行使監(jiān)督權(quán)，這種監(jiān)督權(quán)表現(xiàn)為對經(jīng)理的監(jiān)督和在董事會中合營各方的權(quán)利制衡。確實，在外商投資的有限責任公司董事會的決策中，合營各方是通過其委派的董事表達其意志的；和一般的有限責任公司股東會行使決策權(quán)有所不同，董事會的決策取決于董事人數(shù)比例，而不是股份比例，董事人數(shù)只能大至反映股權(quán)比例，不能精確反映股權(quán)比例。筆者認為，這兩種決策程序只有量的差異，沒有質(zhì)的區(qū)別，其仍然體現(xiàn)資本多數(shù)決的基本原則。三十多年的實踐證明，這種簡約的法人治理結(jié)構(gòu)是有效率的。而且，我國《公司法》也為建立靈活的法人治理結(jié)構(gòu)預留了足夠靈活的空間。如有限責任公司可以用執(zhí)行董事取代董事會，可以用監(jiān)事取代監(jiān)事會。國有獨資公司中可以不設(shè)股東會，其職能由董事會行使，其監(jiān)督機構(gòu)也不是內(nèi)設(shè)的，而是外派機構(gòu)。

      最后是中外合資企業(yè)的存續(xù)期限的特殊性。永久存續(xù)是公司的又一基本特征。相對于合伙企業(yè)來說，公司強調(diào)的是資本的聯(lián)合，因此，股東轉(zhuǎn)讓股份、死亡或破產(chǎn)都不影響公司的存續(xù)。公司可以存續(xù)到股東決定解散公司。[8]外商投資的有限責任公司則通常有經(jīng)營期限。我國原《中外合資企業(yè)法實施條例》規(guī)

定，合資經(jīng)營企業(yè)必須有經(jīng)營期限。1990年《合資法》修改時已經(jīng)規(guī)定合資企業(yè)的經(jīng)營期限可以根據(jù)不同行業(yè)作不同的規(guī)定。有些行業(yè)的合資企業(yè)必須有經(jīng)營期限，有些行業(yè)的合資企業(yè)可以不規(guī)定經(jīng)營期限。所以，原《中外合資企業(yè)法》和《中外合資企業(yè)法實施條例》關(guān)于合營期限的規(guī)定是不一致的。根據(jù)1990年《合資經(jīng)營企業(yè)經(jīng)營期限暫行規(guī)定》，服務性行業(yè)、土地開發(fā)或經(jīng)營房地產(chǎn)行業(yè)、資源勘探開發(fā)行業(yè)、國家限制投資行業(yè)等，必須規(guī)定經(jīng)營期限，其他行業(yè)可以不約定經(jīng)營期限。現(xiàn)行《中外合資企業(yè)法實施條例》規(guī)定，合資企業(yè)的經(jīng)營期限，按照《中外合資經(jīng)營企業(yè)經(jīng)營期限暫行規(guī)定》辦理，改變了原來法律規(guī)定不統(tǒng)一的現(xiàn)象。中外合資經(jīng)營企業(yè)和中外合作經(jīng)營企業(yè)通常是為了特定的項目和特定的目的成立的，其有一定的經(jīng)營期限是合理的。

 

 

 

注釋:

  [1]參見虞政平《股東有限責任-現(xiàn)代公司法律之基石》，法律出版社2001年版，第12頁。

  [2]顧自安：《制度發(fā)生學探源：制度是如何形成的？》，見《法學時評網(wǎng)》2005年12月15日。

  [3]漆多?。骸妒袌鼋?jīng)濟企業(yè)立法觀》，武漢大學出版社2000年版，第109頁。

  [4]賀航洲：《論法律移植與經(jīng)濟法制建設(shè)》，載《中國法學》1992年第5期。

  [5]李佩瑜編譯：《中國擬出臺新規(guī)允許外國公司在華設(shè)立合伙企業(yè)》，參見路透社中文網(wǎng)2009年9月3日。

篇3

SIYB（創(chuàng)辦和改善你的企業(yè)）創(chuàng)業(yè)培訓即原勞動和社會保障部與國際勞工組織合作，于2001年引入中國的創(chuàng)業(yè)培訓項目。法律知識作為創(chuàng)業(yè)教學中的一個重要內(nèi)容，相對而言比較枯燥，卻是創(chuàng)業(yè)前作為一個準老板，必須考慮的一個重要環(huán)節(jié)。它要求創(chuàng)業(yè)培訓講師在充分了解、熟悉相關(guān)法律知識的前提下，引導參加培訓的人員去領(lǐng)會法律知識部分的要點，并在創(chuàng)業(yè)實踐中有效的使用，以維護本企業(yè)的合法權(quán)益，實現(xiàn)企業(yè)利潤的最大化。

一、現(xiàn)實中創(chuàng)業(yè)培訓法律知識教學中的誤區(qū)

（1）簡單問題復雜化。SYB（創(chuàng)辦你的企業(yè)）作為SIYB創(chuàng)業(yè)培訓中的培訓模塊之一，就是告訴創(chuàng)業(yè)者在創(chuàng)辦企業(yè)的過程中應該考慮哪些問題，讓創(chuàng)業(yè)者在未來創(chuàng)辦企業(yè)前能對未來企業(yè)有一個整體的了解與把控。就法律知識部分而言，涉及到具體的法律問題，創(chuàng)業(yè)者可以向講師或?qū)I(yè)人員咨詢、解決。教學中，要求創(chuàng)業(yè)培訓講師充分引導學員，讓其去領(lǐng)會知識點，并對未來企業(yè)的有關(guān)法律部分內(nèi)容做出決定。實際的創(chuàng)業(yè)培訓教學中，部分講師總以為多講、深講可以幫助學員更好的了解法律內(nèi)容，將創(chuàng)業(yè)培訓講成了學歷教育，結(jié)果實得其反，學員越聽越糊涂。（2）“簡單”問題簡單化。個別講師認為法律知識枯燥難懂，自己本身對法律知識也不太明白，教學中出現(xiàn)照本宣科。出現(xiàn)一個人講，全體學員看教材聽，整個教學部分死氣沉沉，且不說與創(chuàng)業(yè)培訓教學的宗旨相悖，就教學效果來說很不理想。

二、創(chuàng)業(yè)培訓中法律教學方法有效使用思考

創(chuàng)業(yè)培訓中法律知識部分教學中，講師應該做到有效“引”，讓學員“能去悟”，激發(fā)其積極主動性學習相關(guān)法律知識。（1）“引”?！耙本褪恰坝行б龑А?。在創(chuàng)業(yè)培訓法律知識教學中，講師要根據(jù)成人學習功利性強的特點，教學設(shè)計時，開始由法律教學案例引導出相關(guān)的法律后果，吸引其去關(guān)注引起法律后果的成因，讓其“自迫”去了解相關(guān)的法律規(guī)定。（2）“能去悟”?！澳苋ノ颉本褪菍W員在明白“簡單”的法律知識后，“自迫”去了解相關(guān)的法律內(nèi)容，積極去思考法律的每一個規(guī)定對自己未來企業(yè)的影響，從而對未來企業(yè)作出判斷，并做出合適的決定?！澳苋ノ颉钡那疤崾亲寣W員明白“簡單”的法律知識哪些對自己未來企業(yè)有用，所謂的“簡單”法律知識就是教材中與教學中引導學員了解到的、簡單的、可能是其未來企業(yè)需要的法律知識。（3）“精”與“簡”?！熬本褪且髣?chuàng)業(yè)培訓講師對相關(guān)創(chuàng)辦微小企業(yè)所涉及到的法律知識做到“精通”?！昂啞本褪且髣?chuàng)業(yè)培訓講師在法律知識的講解過程中，做到簡明扼要，變講解的角色為主持人的角色。創(chuàng)業(yè)培訓中只有講師做到對法律知識的“精”與教學中的“簡”相結(jié)合，做好主持人，“引導”學員參與教學其中，才能促使學員“能去悟”，才能使教學取得一個好的效果，做到事半功倍。

篇4

一、與股份合作制的概念

是指農(nóng)戶以家庭為單位向集體組織承包土地等生產(chǎn)資料和生產(chǎn)任務的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)責任制形式。

股份合作企業(yè)是指兩個以上勞動者或投資者,按照章程或協(xié)議,以資金、實物、技術(shù)、勞力等作為股份,自愿組織起來從事生產(chǎn)經(jīng)營活動,實行民主管理,以按勞分配為主,又有一定比例的股份分紅,有公共積累,能獨立承擔民事責任,經(jīng)依法批準建立的經(jīng)濟組織。

二、與股份合作制的不足

(一)家庭聯(lián)產(chǎn)包責任制的不足

1、不適應農(nóng)村人口流動的變化

20世紀80年代起隨著農(nóng)民進城務工的潮流農(nóng)民原有的戶籍制度名存實亡。許多農(nóng)民離土離鄉(xiāng),讓原本肥沃的耕地大片荒蕪,造成了資源的浪費和農(nóng)業(yè)經(jīng)濟的不景氣。

2、規(guī)模經(jīng)營難以實現(xiàn)

我國有2.3億多農(nóng)戶,每戶種植的平均規(guī)模為0.5公頃。土地經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓的制度空白造成部分收益權(quán)的缺失,土地的收益包括兩個方面:直接經(jīng)營土地獲得收益和土地經(jīng)營權(quán)通過交換獲得收益的權(quán)利。土地作為重要的生產(chǎn)要素,有進入市場的要求,但在現(xiàn)實中,土地經(jīng)營權(quán)的轉(zhuǎn)讓遇到很大阻礙。

(二)股份合作制的不足

1、缺乏統(tǒng)一模式

股份合作制在實際運用中主要以兩種形式存在:股份合作社和股份合作制企業(yè)。股份合作社主要有兩種:一種是農(nóng)民承包土地使用權(quán)入股的股份合作社,另一種是以農(nóng)民承包土地使用權(quán)為主,資金、技術(shù)等參股的股份合作社。

2、缺乏統(tǒng)一立法

目前,國家并沒有針對農(nóng)村土地股份合作制的相應法規(guī),甚至連股份合制法人地位等核心問題,也很難從法律上找到依據(jù),因此,股份合作組織的法人地位并不明確,直接影響了股份合作組織的經(jīng)營管理。是在《公司法》中增加股份合作企業(yè)立法,還是制定單獨的《股份合作制組織法》立法觀點尚未統(tǒng)一。

三、股份合作制完善措施

(一)繼續(xù)貫徹度

2008年《決定》規(guī)定:“以家庭承包經(jīng)營為基礎(chǔ)、統(tǒng)分結(jié)合的雙層經(jīng)營體制”。股份合作制是的改良,在按人口落實社員土地承包經(jīng)營權(quán)的基礎(chǔ)上,按照依法、自愿、有償?shù)脑瓌t,采取土地股份合作制的形式進行農(nóng)戶土地承包使用權(quán)的流轉(zhuǎn)。農(nóng)戶土地承包權(quán)轉(zhuǎn)化為股權(quán),農(nóng)戶土地使用權(quán)流轉(zhuǎn)給土地股份合作制經(jīng)濟組織經(jīng)營。目前,度要彌補其不足,就要向采用先進科技和生產(chǎn)手段的方向轉(zhuǎn)變,增加技術(shù)、資本等生產(chǎn)要素投入,著力提高集約化水平;統(tǒng)一經(jīng)營要向發(fā)展農(nóng)戶聯(lián)合與合作,形成多元化、多層次、多形式經(jīng)營服務體系的方向轉(zhuǎn)變,發(fā)展集體經(jīng)濟、增強集體組織服務功能,培育農(nóng)民新型合作組織。把農(nóng)民承包的土地從實物形態(tài)變?yōu)閮r值形態(tài),讓一部分農(nóng)民獲得股權(quán)后安心從事二、三產(chǎn)業(yè);另一部分農(nóng)民可以擴大土地經(jīng)營規(guī)模,實現(xiàn)市郊農(nóng)業(yè)由傳統(tǒng)向現(xiàn)代轉(zhuǎn)型。

(二)選擇何種股份合作制模式

股份合作制在實踐中是選擇“企業(yè)”的模式還是選擇“股份合作社”的模式是一個值得商榷的問題。

組建農(nóng)村股份合作社是農(nóng)村深化改革的必由之路。組建農(nóng)村股份合作社比股份合作企業(yè)一個重要優(yōu)勢在于其免繳企業(yè)稅。根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第一條,“在中華人民共和國境內(nèi),企業(yè)和其他組織為企業(yè)所得稅的納稅人,依照本法的規(guī)定繳納企業(yè)所得稅?！钡谒臈l,“企業(yè)所得稅的稅率為25%”從以上兩條可以看出雖然都是股份合作制度,但作為“企業(yè)”和“合作社”的繳稅標準是不同的。股份合作企業(yè)需要按照企業(yè)的標準每年繳納25%的稅率,而股份制合作社的納稅標準無具體規(guī)定。根據(jù)2008年,財政部國家稅務總局關(guān)于農(nóng)民專業(yè)合作社有關(guān)稅收政策的通知“對農(nóng)民專業(yè)合作社銷售本社成員生產(chǎn)的農(nóng)業(yè)產(chǎn)品,視同農(nóng)業(yè)生產(chǎn)者銷售自產(chǎn)農(nóng)業(yè)產(chǎn)品免征增值稅?！比艄煞莺献魃缍及凑辙r(nóng)民專業(yè)合作社的標準納稅,其優(yōu)越性就不言而喻了。股份合作社大都集中在農(nóng)村,建立之初都面臨著資金少規(guī)模小的特點,免征企業(yè)稅就大大減輕了合作社的經(jīng)濟壓力,增強了合作社的市場競爭力,增多了農(nóng)民股東的分紅,提到了農(nóng)民收入水平。

股份合作社與企業(yè)兩種形式都要發(fā)展,企業(yè)是社會主義市場經(jīng)濟的支柱,企業(yè)的有無、規(guī)模的大小標志著一個國家現(xiàn)代社會經(jīng)濟發(fā)展的程度。因此,我們應當從“企業(yè)化”的方面來深化農(nóng)村的改革,用現(xiàn)代經(jīng)營方式來推進農(nóng)業(yè),用現(xiàn)代經(jīng)營理念來引領(lǐng)農(nóng)業(yè)。股份合作社,不是股份合作制的終點,它只是企業(yè)發(fā)展的初級階段,隨著其市場競爭力的增強必將走向股份合作制企業(yè)。

(三)完善股份合作制的立法

1、股份合作制立法存在的問題

首先,層次和效力低。目前,制定的股份合作企業(yè)法規(guī)和規(guī)章,都是地方性法規(guī)章和部門規(guī)章,是法律法規(guī)層次和效力最低的,有些甚至知識一些政策文件,不屬于法律法規(guī)的范圍。其次,基本內(nèi)容不一致。由于各個地區(qū)都規(guī)定了股份合作制文件,關(guān)于股份合作企業(yè)的概念、性質(zhì)、地位、組織機構(gòu)、資本構(gòu)成、盈利分配等不統(tǒng)一,導致“一人一把號,個吹各的調(diào)”的混亂狀態(tài)。再次,內(nèi)容陳舊,目前多數(shù)地方性和部門性的股份合作企業(yè)法規(guī)和規(guī)章,是在20世紀90年代初期制定的,由于當時對股份合作企業(yè)的許多問題缺少理論總結(jié),因此,其立法技術(shù)上也比較簡單粗糙。隨著股份合作制度的發(fā)展和成熟,以及農(nóng)業(yè)中股份合作社的出現(xiàn),都需要在原有股份合作企業(yè)規(guī)章加以更新。

2、股份合作制的立法建議

(1)明確股份合作組織的法律地位。股份合作企業(yè),在相當一部分學者認為是一種不規(guī)范的企業(yè)形態(tài),是向公司企業(yè)過渡的一種中間形態(tài)。因此,有的地方對已經(jīng)成立的股份合作企業(yè),總是試圖將其向公司企業(yè)進行引導。而股份合作企業(yè)本身是一種獨立的企業(yè)形態(tài),有其存在價值,沒有必要非要向公司過渡不可,因為這兩種出資方式的法律屬性也是有不同。股份合作制包括土地股份合作制度,而土地股份合作制是在家庭承包制的“集體土地所有權(quán)與家庭承包土地使用權(quán)分離”的基礎(chǔ)上,將土地使用權(quán)再進一步分為承包權(quán)與經(jīng)營權(quán)兩部分,從而形成所有權(quán)、承包權(quán)和經(jīng)營權(quán)的“三權(quán)分離”。土地的所有制形式是:國家所有和集體所有,農(nóng)戶擁有的是土地折股量化后的權(quán)利物權(quán),而股份合作社或股份合作企業(yè)擁有的是土地處分和收益的權(quán)利屬于一種用益物權(quán)。這種用益物權(quán)是依賴與農(nóng)民的土地承包權(quán)的。公司法規(guī)定,股東可以土地使用權(quán)出資,股東出資后這些就屬于公司獨立的財產(chǎn),股東就失去了所有權(quán)。這與股份合作制企業(yè)中出資后的土地仍然有農(nóng)民享有土地承包權(quán)利是不同的。

股份合作制的另一種模式是股份合作社,股份合作社既不能以工商法人登記,亦不能登記為農(nóng)民專業(yè)合作社,最后只能登記為社團法人,這不僅給其經(jīng)營活動帶來不便,而且也難以有效地保護農(nóng)民的合法權(quán)益。農(nóng)民專業(yè)合作社產(chǎn)品主要用于社員的供給,吸收資金方面也很封閉。鑒于股份合作社與農(nóng)民專業(yè)合作社相比有一定的特殊性,建議盡快出臺專門的股份合作制管理條例或登記管理辦法,明確農(nóng)民土地股份合作組織的法人地位,可以依法登記。

(2)完善股份合作的章程、風險保障機制及破產(chǎn)機制。

首先,建議出臺更為細化的農(nóng)村土地股份合作制示范章程,以確保農(nóng)民土地承包權(quán)收益權(quán)。企業(yè)成立時就自愿放棄股東資格的村民,企業(yè)在做了一次性現(xiàn)金補償安置后,他們沒有機會再享受公司經(jīng)營的集體土地的補償性收益。其次,按照企業(yè)章程內(nèi)部轉(zhuǎn)讓股權(quán)的轉(zhuǎn)讓者,失去股權(quán)后也可能發(fā)生失去企業(yè)經(jīng)營集體土地的補償性收益。這些利益的損失,都需要在企業(yè)規(guī)章制度中得到明確而合法的規(guī)定。

其次,完善風險保障機制。要明確在合作里出現(xiàn)虧損、農(nóng)民不能按期領(lǐng)取保底收益時要共擔風險。要逐步引導和幫助合作經(jīng)濟組織與農(nóng)民建立風險保障制度,保護好農(nóng)戶的利益,保證農(nóng)戶人股土地的安全和收益,并盡量使股份合作組織成為農(nóng)民爭取更大話語權(quán)、贏得更多談判籌碼、爭取更大收益的談判平臺和經(jīng)營平臺。

(3)完善立法。我國有國有企業(yè)法,城鄉(xiāng)集體企業(yè)法;有外商獨資、中外合資和中外合作等三資企業(yè)法;有合伙企業(yè)法,個人企業(yè)法,私營企業(yè)法,公司法;當然,個體經(jīng)營的“兩戶”和各種形式的“承包”也有法規(guī)和中央政策。而與此同時,在我國城鄉(xiāng)普遍開展的股份合作制企業(yè)改造實踐卻無法可依。一些學者認為制定《股份合作組織法》為時過早。我們認為這種觀點和與時俱進的科學發(fā)展關(guān)是相悖的。股份合作企業(yè)或合作社盡管在國外沒有先例,在我國也只有二十多年的發(fā)展歷史,股份合作也還有不完善的地方,但《股份合作組織法》立法時機已經(jīng)成熟。首先,股份合作制目前已經(jīng)在全國推廣,成功模式的案例說明股份合作作為一個新型的經(jīng)濟組織形式應當以法律的形式確定下來。其次,實踐中實行股份合作制的同時出現(xiàn)了許多亟待解決的法律問題,它制約著股份合作組織自身的健康發(fā)展以及市場交易的安全。再次,以家庭承包責任聯(lián)產(chǎn)制為內(nèi)核的農(nóng)村土地股份合作制是土地制度的革新,它的發(fā)展影響著“三農(nóng)問題”的解決、“社會主義新農(nóng)村”的建設(shè),更關(guān)系著我國這樣一個農(nóng)業(yè)大國在國際市場上的競爭力。

參考文獻:

1、張磊.的經(jīng)濟學分析[J].理論前沿,2009(9).

2、金福海,張紅霞.股份合作制與股份企業(yè)法[M].山東人民出版社,2000.

篇5

作為一個法治國家，我國政府對法制教育工作一直很重視。這使得大多數(shù)的企業(yè)響應國家的政策，將企業(yè)的法制教育當成企業(yè)工作的一項重點，因此我國企業(yè)的法制教育還是有很大的成效的。但與此同時，一些問題也注定難以避免，接下來將就這些問題結(jié)合建筑企業(yè)的實際要求進行法制教育工作未來方向的分析。

一、 企業(yè)法制教育工作的問題

（一）落實不到位的問題

部分基層單位對法制教育的認識不足，導致法制教育工作難以落實。其一是局限于管理的嚴格化，以為只要進行經(jīng)常性的嚴格管理就不必進行法制教育工作；其二是只注重表面，不能發(fā)現(xiàn)深層次的教育問題，以至于對法制教育的指導缺乏針對性；其三是只進行整體宣傳，對企業(yè)實際情況的認識不夠，法制教育工作死板僵化，適用性很低。

（二）教育隊伍素質(zhì)不高的問題

目前各個企業(yè)負責政治管理的干部往往學歷不高，也缺乏相關(guān)法律知識。這就造成了他們雖然在生產(chǎn)管理和政治教育方面很出色，但在法制教育方面心有余而力不足。法律知識的缺乏和思路的不清晰令他們很難做到出色的法制教育授課。

（三）教育內(nèi)容死板問題

許多企業(yè)目前在進行法制教育時都只是生搬硬套上級的文件內(nèi)容而已，缺乏對自身企業(yè)的調(diào)研，因此所進行的法制教育完全與自身情況脫節(jié)。這使得有些企業(yè)雖然法制教育開展了很多，但完全沒有起到實際效果。

（四）教育方法單一問題

許多企業(yè)的法制教育方法如同背書，保持著傳統(tǒng)的照本宣科形態(tài)，這類教育方法明顯已經(jīng)落后于時代。不能與現(xiàn)代新型的教育手段相結(jié)合就很難令年輕的職工們產(chǎn)生興趣，也就很難產(chǎn)生需要的效果。

二、 建筑企業(yè)的法制教育

在企業(yè)發(fā)展中，風險總是難以避免的，而建筑企業(yè)近年來所面臨的法律風險無論是種類還是數(shù)量都急劇增多。這些風險和損失很大程度是來自于建筑企業(yè)相關(guān)人員法律知識和法制觀念的淡薄，因此加強建筑企業(yè)的法制教育是一項十分重要的工作。

（一）建筑企業(yè)法制教育工作的關(guān)鍵

1、領(lǐng)導是關(guān)鍵

領(lǐng)導的高度重視是引領(lǐng)企業(yè)法制教育工作步入正軌的重要保障。只有領(lǐng)導重視了，相關(guān)的各項資源才能確保到位，法制教育的工作人員才能有發(fā)揮的基礎(chǔ)。

此外，作為企業(yè)人員萬眾矚目的焦點，領(lǐng)導自身的模范帶頭作用也相當重要。領(lǐng)導帶頭研習法律知識，對法律工作加以大力支持，對法制教育者抱持必要的尊敬，這些行為都會帶動整個企業(yè)的風氣，令員工們自覺地隨之學習法律、遵守法律、應用法律。為此，不僅需要相關(guān)部門加強法制教育的宣傳令領(lǐng)導加強認識，更需要在企業(yè)內(nèi)外都確立具有強制性的相關(guān)法制規(guī)定，使法制教育工作確實成為領(lǐng)導日常工作的一部分。

2、專職法律工作人員是關(guān)鍵

建筑企業(yè)專門負責法律工作的人員一定要專業(yè)化和高素質(zhì)化，因為他們是企業(yè)實際法律工作的主要實行者，也是法制教育工作的實施者。高素質(zhì)的專業(yè)法制人才不僅能完善企業(yè)整體的法律機制，為企業(yè)解決法律問題，更可以為其他人員起到榜樣的作用，令他們認識到法制教育的實用性和重要性。同時，因為這些專業(yè)人員能將法律知識和建筑企業(yè)的實際狀況做最完美的結(jié)合，令法制教育不再只是空乏的理論，而是和整個企業(yè)的全體員工息息相關(guān)的應用知識。這些專業(yè)人員的參與能令法制教育真正的有效化、實用化。

（二）建筑企業(yè)法制教育工作的重點

建筑企業(yè)的生產(chǎn)建設(shè)環(huán)節(jié)很多，對這些各有不同的環(huán)節(jié)進行法制教育不能簡單地一刀切，應該結(jié)合不同企業(yè)的不同特點，選擇有針對性的法制教育方向，抓準重點。舉例來說，在各類型建筑企業(yè)中最典型的施工企業(yè)，其法制教育可以重點針對以下九個方面：

1、招投標管理

招投標管理具有很高的法律要求，因此對招投標的負責人員必須進行嚴格的法制教育，細化到每一個細節(jié)，讓他們能做到對項目合法性的嚴格審查。

2、合同的簽訂和履行

合同的簽訂中很容易出現(xiàn)漏洞和陷阱，因此對相關(guān)人員的法制教育要注意結(jié)合具體案例進行，為他們介紹一些相關(guān)的法律事件，令他們引以為戒，能有效地鑒別陷阱，修補漏洞。

3、工程索賠

索賠在建筑企業(yè)的經(jīng)營管理中直接關(guān)系到經(jīng)濟利益。對相關(guān)人員的法制教育要注意加強廣度，不能只進行有限幾種類型的法律講解，而應該向其灌輸所有有可能與索賠有關(guān)的法律知識，這樣才能制訂出完善的索賠計劃，不留尾巴地完成索賠工作。

4、規(guī)章制度

企業(yè)的管理需要規(guī)章制度，但規(guī)章制度的制訂必須合理合法。加強對全體員工對《勞動法》等相關(guān)法律的教育，令他們正確認識到法律賦予自己的權(quán)利和義務，可以使他們學會用法律保護自己，及時糾正不合法的規(guī)章制度。不僅可以提高員工的工作積極性，更能令由此受益的所有員工更樂于參與到法制教育的學習中來，形成法制教育工作的良性循環(huán)。

結(jié)語：企業(yè)的法制教育工作并非一朝一夕之功，只有長期堅持下去才能獲得足夠的成效，令企業(yè)獲得更好的發(fā)展。在這個充滿機遇和風險的復雜社會背景下，良好的法律體制和法律觀念是企業(yè)進步的必要基礎(chǔ)。加強法制教育，令法律深入到每一個企業(yè)人員心中，所有人知法、懂法、用法正是未來企業(yè)的前進方向。

參考文獻：

篇6

【關(guān)鍵詞】學校；公務法人；行政訴訟；事業(yè)單位；社會團體

一、案例及問題

某大學二年級學生田某因在一次中攜帶記有公式的字條而被監(jiān)考老師停止考試，后學校教務處以考試作弊為由，依據(jù)學校關(guān)于嚴格考試紀律的文件對田某作出退學處理。但該退學處理決定并未得到實際執(zhí)行。在此后的兩年中，田某以一名正常學生的身份繼續(xù)使用學校各項設(shè)施，包括校、圖書館、教室，繼續(xù)享受學校補助金，也交納了學費，修完了所有學分并參加了實習和畢業(yè)設(shè)計。臨近畢業(yè)時，學校以此前對田某已作退學處理，故已喪失學籍為由，拒不發(fā)放畢業(yè)證、學位證、派遣證等。田某認為學校拒發(fā)畢業(yè)證、學位證的行為侵犯了其合法權(quán)益，向法院提起訴訟，請求法院判令學校發(fā)放畢業(yè)證、學位證等。法院經(jīng)審理，認為學校拒絕頒發(fā)畢業(yè)證的行為缺乏法律依據(jù)，判令學校在一個月內(nèi)向田某頒發(fā)畢業(yè)證，在兩個月內(nèi)組織學位委員會討論學位問題。本案提出的核心問題是：

1．學校的性質(zhì)及法律地位是什么？

2．學校等事業(yè)單位與成員或利用者的關(guān)系屬何種法律關(guān)系？

3．事業(yè)單位制定的內(nèi)部規(guī)則的效力如何？

4．事業(yè)單位與利用者之間關(guān)系的監(jiān)督與救濟途徑有哪些？

二、學校的性質(zhì)及公務法人

在我國，關(guān)于學校的性質(zhì)問題，界和實務界的認識比較一致，都將其定位于事業(yè)單位，[1]這種定位的依據(jù)是《民法通則》。該法將法人分為法人、機關(guān)、事業(yè)法人和社團法人，劃分企業(yè)法人與機關(guān)、事業(yè)法人的一個重要標準就是是否營利，凡是以營利為目的設(shè)立的均為企業(yè)法人，而不以營利為目的設(shè)立的組織為機關(guān)、事業(yè)、社團法人。1995年頒布的《中華人民共和國法》第25條明確規(guī)定，國家舉辦學校及其他教育機構(gòu)，國家鼓勵企業(yè)事業(yè)組織、社會團體、其他社會組織及公民個人依法舉辦學校及其他教育機構(gòu)。任何組織和個人不得以營利為目的舉辦學校及其他教育機構(gòu)。機關(guān)、事業(yè)、社團法人不得營利的原因在于，多數(shù)行政、事業(yè)法人的經(jīng)費來源于國家或社會，有確定的用途即為社會公共利益服務，也無需納稅。區(qū)分企業(yè)法人與機關(guān)事業(yè)法人的另一個重要標準就是設(shè)立的依據(jù)。企業(yè)法人是依照民事法、商事法律設(shè)立的，如公司法、合伙法、企業(yè)法。而設(shè)立機關(guān)事業(yè)社團法人的依據(jù)是組織法和行政法律規(guī)范。如學校的設(shè)立必須依照教育法、事業(yè)單位登記管理暫行條例進行。

作為事業(yè)單位，學校的法律地位比較特殊。一方面，學校像其他民事主體一樣，享有普通的民事權(quán)利，也承擔一般的民事責任。如《高等教育法》規(guī)定，高等學校自批準設(shè)立之日起取得法人資格，在民事活動中依法享有民事權(quán)利，承擔民事責任。學校從事民事活動時，如采購辦公用品、建筑校舍、出租場地等，與其他企業(yè)、機關(guān)、社團法人并無區(qū)別。另一方面，學校與學生、教職員工之間的關(guān)系既有民事法律關(guān)系，又存在民事法律關(guān)系以外的其他關(guān)系。如學校對未成年學生負有保護義務，對于在校的未成年人，學校應承擔監(jiān)護責任。 [2]但學校與學生之間的教育與受教育關(guān)系則顯然不是一般的民事關(guān)系。因為如果將學校與學生之間的教育關(guān)系視為普通民事關(guān)系，則無法解釋為什么學校對學生享有特殊的管理權(quán)限，如紀律處分，頒布學歷學位證書，制定校紀校規(guī)。因此，學校作為事業(yè)單位，既享有一般民事主體的法律地位，又有區(qū)別于民事主體而近似行政主體的法律地位。

為了更清楚地了解學校的性質(zhì)及特殊法律地位，我們不妨對學校進行一些橫向比較。在法國、德國等大陸法系國家，學校通常分為國立(公立)及私立兩種。國立學校屬于公營造物或公共公益機構(gòu)的一種。所謂公營造物，按照德國行政法之父奧托邁耶的解釋，就是掌握于行政主體手中，由人與物作為手段之存在體，持續(xù)性地為特定公共目的而服務。 [3]設(shè)立公營造物的行政主體依計劃對其加以領(lǐng)導并監(jiān)督，從而確保公營造物之利用者應有之權(quán)益。公營造物又分為廣狹二義。廣義的營造物“系指行政主體，為達成一定目的，以人及物構(gòu)成而繼續(xù)設(shè)置的設(shè)備?！豹M義的營造物“僅指廣義營造物中，直接供一般公眾利用者之一類而言。此種營造物，乃行政主體，依其設(shè)備，在合乎人民之種種利益之下而達到行政上之目的?！?[4]由于公營造物是德國法、日本法構(gòu)建的概念，其名稱直接從日本用語抄襲而來，極易被誤認為物理面上的建筑概念，將其稱為“公共設(shè)施”、“公共設(shè)備”又容易使人聯(lián)想到類似標志，政府機構(gòu)的建筑等公共建筑物上，所以也有人稱之為“公務法人”、“公共機構(gòu)”。 [5]法國學者將其稱為“公立公益機構(gòu)”。 [6]我國學者在介紹法國此類性質(zhì)的組織時，稱之為“公務法人”、“公共機構(gòu)”。 [7]為了方便，我們以下論述中，將其統(tǒng)稱為“公務法人”，其范圍與公營造物相同。

大陸法系的國立學校等公務法人通常被界定為行政組織的一種。與其他類似機構(gòu)一樣，它們既不是企業(yè)法人，也不是單一的民事主體，而是負擔特定目的提供專門服務的行政機構(gòu)。之所以稱之為行政組織的一種，就是因為這種組織型態(tài)的產(chǎn)生有其特殊的背景。正如德國行政法學家穆勒所言，公共營造物(即公務法人)是行政法上特有的，在十九世紀才產(chǎn)生的組織型態(tài)。營造物產(chǎn)生的初期是在自由法治國時期，為免于法律保留的拘束，行政機關(guān)得以在高度自由下完成其特定任務而設(shè)立的。隨著國家任務不斷擴充，國家負擔大量給付行政，有些任務具有特殊性與技術(shù)性，為了執(zhí)行方便，就成立公務法人，來執(zhí)行這些任務。如負責郵政、鐵路、公路、水電事業(yè)的機構(gòu)就是在這種背景下產(chǎn)生的。 [8]公務法人具有獨立性能夠避免一般行政上的官僚習氣和僵化手續(xù)，保持一定程度的精神自由，也容易得到社會上的贊助。 [9]可以說，公務法人是近代行政管理的一種新技術(shù)，是行政組織在新的歷史條件下的一種擴張形態(tài)。之所以說它負擔有特定目的，是因為公務法人通常為社會提供特定的服務，而且是通過人與物結(jié)合的方式提供服務，其服務的范圍也十分廣泛，主要包括科研、教育、文化等領(lǐng)域。所以說，公務法人不同于私法人，也不同于其他公法人，如公法社團等，它具有一系列自身的特點：

篇7

［關(guān)鍵詞］

高職學生;創(chuàng)業(yè)法律教育;課程體系構(gòu)建

1我國創(chuàng)業(yè)法律教育的現(xiàn)狀

所謂創(chuàng)業(yè)法律教育，是指通過傳授基本法律知識，樹立創(chuàng)業(yè)法律精神，培養(yǎng)創(chuàng)業(yè)法律思維及創(chuàng)業(yè)法律認知，達到現(xiàn)代化建設(shè)對人才培養(yǎng)目的需求。其目標是使高職學生在創(chuàng)業(yè)中提高法律意識和法律觀念，適時運用法律知識化解糾紛、抵御風險，維護自身合法權(quán)益。我國目前的大學生創(chuàng)業(yè)法律教育還處在起步階段，沒有形成系統(tǒng)完善的創(chuàng)業(yè)法律教育理論和培訓體系。以筆者目前就職的廣州華立科技職業(yè)學院為例，全院性的法律課程僅僅只有思想道德與法律基礎(chǔ)，只有經(jīng)貿(mào)管理類的開設(shè)經(jīng)濟法課程。近兩年，隨著創(chuàng)業(yè)教育意識的增強，學院加快完善創(chuàng)業(yè)法律教育的針對性教學，增開了法律實務等選修課。

2創(chuàng)業(yè)法律教育的必要性

2.1有利于事前防范創(chuàng)業(yè)法律風險

通過創(chuàng)業(yè)法律教育課程，為大學生創(chuàng)業(yè)提供必需的法律知識，才能保證創(chuàng)業(yè)活動在合法有序的軌道上進行。通過強化創(chuàng)業(yè)法律知識，大學生創(chuàng)業(yè)前就可以降低企業(yè)法律風險，“事前救濟”是企業(yè)良好發(fā)展的前提。

2.2有利于提高大學生創(chuàng)業(yè)的成功率

通過大學生創(chuàng)業(yè)法律教育，規(guī)范大學生創(chuàng)業(yè)行為、提升其競爭力。一是做到不違法經(jīng)營，創(chuàng)業(yè)活動在法律的框架內(nèi)進行;二是充分發(fā)揮法律賦予經(jīng)營者的權(quán)利，使自身權(quán)益不受侵犯，降低企業(yè)法律風險，使創(chuàng)業(yè)企業(yè)健康、良性發(fā)展;三是大學生創(chuàng)業(yè)時學會使用法律武器，妥善解決糾紛，降低創(chuàng)業(yè)成本。

2.3有利于培養(yǎng)綜合素質(zhì)高的新型創(chuàng)業(yè)人才，提高學生的社會競爭力

根據(jù)國家的方針政策，對應其現(xiàn)階段學生適應社會和就業(yè)創(chuàng)業(yè)能力不強的問題，能使高職應用型院校學生適應社會發(fā)展，增強實踐水平，不但可以給學生提供更廣的就業(yè)空間，還可以實現(xiàn)更多學生創(chuàng)新的目標。

2.4有利于實現(xiàn)和諧創(chuàng)業(yè)，促進就業(yè)

在當前嚴峻的就業(yè)形勢下，大學生自主創(chuàng)業(yè)是緩解就業(yè)壓力的有效途徑之一。但實踐中大學生創(chuàng)業(yè)者多因欠缺法律知識導致創(chuàng)業(yè)問題突出，加強大學生創(chuàng)業(yè)法律教育及加強創(chuàng)業(yè)法律教育課程的創(chuàng)新性改革，成為依法創(chuàng)業(yè)，創(chuàng)業(yè)健康發(fā)展的必然條件。

3高職學生創(chuàng)業(yè)法律教育課程體系的構(gòu)建

3.1廣東省高職學生的特點分析

筆者作為十多年在高職從事法律教學的一線工作者，對廣東省的高職學生有了基本的認識和了解。筆者所在的學校是3B院校，生源基本來自省內(nèi)，由于學費較高，大多來自于比較富裕的家庭，其中很大一部分就是家庭創(chuàng)業(yè)成功的家庭。經(jīng)濟高速發(fā)展的廣東省也是出了名的創(chuàng)業(yè)大省，學生的創(chuàng)業(yè)素質(zhì)普遍比其他省份高，其中主要原因就是從小受到家庭及身邊創(chuàng)業(yè)氛圍的熏陶，耳濡目染十幾年后，廣東學生身上的創(chuàng)業(yè)意識和素質(zhì)大大提高。比如，一入學，就有人向新同學推銷鎖具、桌子、風扇等諸多實用的東西，大賺一筆;還沒畢業(yè)，就有人淘寶生意紅紅火火;等等。因此，有著這樣的一批有創(chuàng)業(yè)意識基礎(chǔ)的高職學生，只要學院稍加系統(tǒng)地進行創(chuàng)業(yè)教育及創(chuàng)業(yè)法律教育，為他們指明方向，可能就會幫助很大一部分的學生走向成功的創(chuàng)業(yè)之路。

3.2適用于高職學生的創(chuàng)業(yè)法律教育課程體系

3.2.1創(chuàng)業(yè)法律理論教學

主要應包括四個部分。(1)創(chuàng)業(yè)籌備階段相關(guān)法律制度。讓創(chuàng)業(yè)者了解創(chuàng)辦企業(yè)的類型和程序。如:法律對各種企業(yè)形態(tài)的最低注冊資本、投資人的承擔責任都要求不同，創(chuàng)業(yè)者自身應根據(jù)實際情況，首先選擇合適的企業(yè)形式，其次按照法定程序完成企業(yè)的注冊登記。(2)創(chuàng)業(yè)經(jīng)營階段相關(guān)法律制度。企業(yè)成立后，經(jīng)營中必然要與其他市場主體有各種交易行為，要面臨各種競爭，要資金融通，要面臨各種風險的抵御和化解，創(chuàng)業(yè)者必須具備較全面的市場主體行為法，如競爭法、合同法、保險法、擔保法等方面的知識。(3)企業(yè)社會責任相關(guān)法律制度。大學生創(chuàng)業(yè)者的法律教育，還要通過勞動合同法、產(chǎn)品質(zhì)量法、食品安全法等相關(guān)法律的學習，提高創(chuàng)業(yè)者在未來經(jīng)營過程中的社會責任，推動以后企業(yè)及時轉(zhuǎn)變發(fā)展方式、實現(xiàn)企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。(4)創(chuàng)業(yè)糾紛解決法律制度。創(chuàng)業(yè)中，不可避免地會產(chǎn)生各種糾紛，糾紛的解決涉及程序法律規(guī)定。在課程體系中，程序法如民事訴訟法、行政訴訟法、仲裁法也要詳細介紹。＊教學模式:課堂實行多樣的教學方式和實戰(zhàn)，課下實行輔導制。＊評價機制:①評學生:按學生在教學中能否達到的基本學習要求評價;②評教師:按教師在教學中能否達到的基本教學要求和教學效果(標準)評價;③評課程:按教師所開發(fā)的校本課程的科學性、可行性、可信性如學生的接納度、內(nèi)化力、持續(xù)性進行評價。

3.2.2開展多樣化的創(chuàng)業(yè)法律實務教學

法律實務即實踐教學。(1)課堂案例教學。案例教學能提高學生學習的興趣，是較為有效的教學方法。在創(chuàng)業(yè)法律教育課程體系建設(shè)中，要有豐富翔實的案例資源，才能增強教學效果。(2)開辦法律實務講座。聘請具是實戰(zhàn)經(jīng)驗的企業(yè)法律顧問、律師定期舉辦講座，教授學生如何防范風險，如何審查各類合同，如何做好企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理，如何仲裁訴訟等方面的法律實務。(3)開辦創(chuàng)業(yè)項目法律指導。成立創(chuàng)業(yè)學院及創(chuàng)業(yè)指導委員會，對大學生創(chuàng)業(yè)項目進行具體的法律指導，幫助大學生解決在創(chuàng)業(yè)實踐中遇到的實際法律問題，提高大學生創(chuàng)業(yè)者解決實際問題的能力。(4)開展成功創(chuàng)業(yè)人士教育展。多收集特別是本校師兄師姐創(chuàng)業(yè)成功的實際案例，將他們創(chuàng)業(yè)生涯及圖片展示給學生看。定期舉辦這樣的活動，會讓學生在實際案例中獲取創(chuàng)業(yè)動力。(5)鼓勵學生多參加創(chuàng)業(yè)實踐活動。學生在校期間可以利用業(yè)余時間去法院旁聽，法律糾紛的解決是創(chuàng)業(yè)活動中面臨的重要突出問題，通過法院旁聽，感受法律的威嚴與公平公正，對樹立學生的正確法律觀、創(chuàng)業(yè)觀都有重要意義。學生還可以參加創(chuàng)業(yè)大賽，通過大賽感受創(chuàng)業(yè)過程中可能遇到的重要突出問題，增強感受創(chuàng)業(yè)最切身的體會。除了傳統(tǒng)的課堂理論教學，伴隨附加多媒體的形式和機房實踐的形式來加深學生的印象和理解，還應尋求新的教學方法，如引進診所式教學模式，項目管理式教學方法等新型教學模式。鼓勵學生參加創(chuàng)業(yè)大賽等相關(guān)活動，建立大學創(chuàng)業(yè)園，舉辦成功創(chuàng)業(yè)展等活動，讓大學校園的創(chuàng)業(yè)氣氛日益濃厚，讓創(chuàng)業(yè)理念從大學生入校開始就深受影響，讓創(chuàng)業(yè)理念深入人心。

作者：閆慶麗 肖慶烈 單位：廣州華立科技職業(yè)學院 廣東工業(yè)大學華立學院經(jīng)濟學部

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篇8

AB公司曾被騙40億人民幣，股票臨時停牌。隨即AB公司預示公告：稱由于擬對CD國債投資余額以及存貨，短期投資等事項計提相應的減值準備。本年度將會出現(xiàn)大的虧損，將AB公司拖入“巨虧”泥潭的這家CD公司，很早就與AB公司有大規(guī)模的合作，而后幾年AB公司應收賬款卻年年創(chuàng)出新高。經(jīng)過四年時間，AB公司應收賬款為43.5億，其中CD公司就欠40億，在CD公司的經(jīng)營歷史中，每次拖欠國內(nèi)各廠商的貸款，其中，不乏國內(nèi)許多知名企業(yè)，由于拖欠貸款，國內(nèi)許多公司都拒絕對與CD公司合作，但AB公司卻心甘情愿地與狼共舞，與一個在信用上有如此污點的企業(yè)依然驚醒大規(guī)模的合作，并且采用風險極高的先發(fā)貨后首款的營銷方式，給公司造成難以彌補的損失的極大地創(chuàng)傷，同時，也反映出企業(yè)內(nèi)部控制體系對法律風險防范有著難以估量的作用。

與國外先進企業(yè)相比，國內(nèi)規(guī)定企業(yè)在內(nèi)部流程管理上難以實現(xiàn)各專業(yè)管理資源的共享，需要行政指令才能實現(xiàn)，仍帶有計劃經(jīng)濟的印記，這是差別，更是差距。

中央企業(yè)是有完備的專業(yè)管理體系的應急預案，這是企業(yè)法律風險管理與專業(yè)管理體系融合的基礎(chǔ)。企業(yè)要做到法律風險管理及內(nèi)控管理體系的有效融合，應當以法律風險源為主線，整合相關(guān)管理資源，完善法律風險管理流程，形成縱向到底，橫向到底的法律風險管理體系。

現(xiàn)舉例分析法律風險管理如何與企業(yè)內(nèi)部控制管理體系有效融合：

（一）經(jīng)濟合同法律風險管理與內(nèi)部控制管理體系的融合。

市場經(jīng)濟從法律上講就是一律契約經(jīng)濟，市場主體的經(jīng)營活動就是簽訂合同，履行合同。合同已經(jīng)成為各類市場主體實現(xiàn)其經(jīng)營目的，維系彼此間權(quán)利義務關(guān)系的紐帶。中央企業(yè)在長期的生產(chǎn)經(jīng)營過程中已經(jīng)形成了比較完善的合同管理制度。

（二）對外技術(shù)秘密保護法律風險管理與內(nèi)部控制管理體系的融合。

企業(yè)在持續(xù)的大規(guī)模的技術(shù)改造、引進、消化和創(chuàng)新過程中，積累了一大批專有技術(shù)，這些專有技術(shù)除少量依法取得專利以外，絕大部分是以技術(shù)秘密的形態(tài)存在于企業(yè)之中。這些技術(shù)秘密為企業(yè)創(chuàng)造了大量的價值。只有通過技術(shù)秘密保護的法律風險防范工作，將負責技術(shù)管理部門、人力資源管理部門、內(nèi)部制度管理部門、保密管理部門及法律事務部門聯(lián)系在一起，協(xié)同配合，開展工作，才能有效防范企業(yè)技術(shù)秘密流失的法律風險。

（三）職業(yè)完全健康中法律風險管理與內(nèi)部控制體系的融合。

在生產(chǎn)性的中央企業(yè)中，存在著大量涉及職業(yè)危害的勞動崗位，如固體廢物污染崗位、有毒有害氣體危害崗位、高溫高壓危害崗位以及放射性污染崗位等。按照《安全生產(chǎn)法》、《職業(yè)病防治法》以及《勞動合同法》等法律法規(guī)的要求，對涉及危害崗位的勞動者在勞動條件和勞動待遇上采取特殊的保護措施是企業(yè)必須履行的法定義務，也是構(gòu)建和諧社會的必然要求。當前，中國勞動人事法律制度體系正進入了一個新的階段，尤其是《勞動合同法》頒布實施以來，對于中央企業(yè)而言，勞動關(guān)系管理由此體現(xiàn)所有制關(guān)系的身份管理與體現(xiàn)法律平等關(guān)系的勞動合同管理進行轉(zhuǎn)變。

綜上所述，中國企業(yè)的法律風險管理必須與內(nèi)部控制管理體系的融合建立機制。

中央企業(yè)實施法律風險管理與內(nèi)部控制管理體系融合的目標是：規(guī)范企業(yè)專業(yè)管理行為，提高企業(yè)管理水平和效率；促進企業(yè)依法治企和法律風險防范能力的提升。實現(xiàn)企業(yè)因違法經(jīng)營發(fā)生的重大法律糾紛案件為零；增強企業(yè)競爭力和持續(xù)發(fā)展的能力。為實現(xiàn)這一目標，必須大力推進企業(yè)法律風險管理與內(nèi)部控制管理體系融合機制建立：

1.建立健全法律風險管理組織體系，為內(nèi)部控制體系的建設(shè)提供保障。

企業(yè)可按照分層管理，分類管理和集中管理相結(jié)合的原則，建立健全法律風險管理體系。

2.建立健全法律風險管理制度，為內(nèi)部控制體系提供制度保障。

企業(yè)開展法律風險管理工作，應當有章可循，有規(guī)可守。由于每個企業(yè)面臨的法律風險和抗風險的能力各不相同，就關(guān)于法律風險管理制度一般而言，包括法律業(yè)務管理制度和專業(yè)管理制度。

3.實行“三確認”為核心的法律風險管理模式，保障法律風險管理切實融入企業(yè)內(nèi)部控制管理體系。

法律風險管理與內(nèi)部控制體系融合的本質(zhì)是企業(yè)按照法律風險源來調(diào)整專業(yè)管理流程，即以法律風險源為主線，整合相關(guān)管理資源。在企業(yè)觀的專業(yè)管理體系和突發(fā)事件應急管理方案的基礎(chǔ)上，建立縱向到底，橫向到邊的法律風險管理模式。

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[中圖分類號]G23[文獻標識碼]A

一、出版單位的法律風險及其特點

如果說，轉(zhuǎn)企改制是出版單位身份的變化，那么轉(zhuǎn)型升級則是出版單位在經(jīng)營行為方面的必由之路。出版單位作為企業(yè)法人，在承擔起企業(yè)法人應當承擔的法定義務和社會責任的同時，也要面對在市場環(huán)境下特別是在轉(zhuǎn)型升級過程中所遇到的各類法律風險。猶如一支球隊在新的環(huán)境下要和更多的競爭對手賽球的時候，需要充分了解場地、對手等環(huán)境條件，熟悉相關(guān)比賽規(guī)則一樣。

轉(zhuǎn)企改制后進行轉(zhuǎn)型升級的出版單位，需要面對經(jīng)營中的多種風險，諸如經(jīng)營戰(zhàn)略風險、投融資風險、運營管理風險、財務風險和法律風險等。而法律風險既有在轉(zhuǎn)企改制前就已出現(xiàn)的，更有不少在轉(zhuǎn)企改制后進行轉(zhuǎn)型升級中需要面對的新內(nèi)容。

本文所說的法律風險，是指因為出版單位內(nèi)外部主客觀因素所導致的對出版單位產(chǎn)生不利影響的可能性。這種不利影響可能導致出版單位承擔民事責任、行政責任甚至是刑事責任，這種風險可能導致出版單位某種程度的財產(chǎn)損失、名譽貶損或社會美譽度降低等。

出版單位的主要法律風險呈現(xiàn)如下特點和趨勢：

從法律風險類型看，在原有法律風險類型依舊存在的情況下，又多了新的法律風險類型。新增法律風險的深度和廣度大為增加。如在數(shù)字出版環(huán)境下，數(shù)字化內(nèi)容的創(chuàng)作與權(quán)利歸屬、數(shù)字化產(chǎn)品制作與集成、數(shù)字資源的線上線下利用、網(wǎng)絡(luò)運營管理、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務等涉及的著作權(quán)等法律問題會大為增加，并呈現(xiàn)主體多元化、形式多樣化等新問題。

從工作方法看，法律風險管理不是僅靠內(nèi)部人員就可以完成的，它需要單位內(nèi)部部門和外聘專業(yè)律師機構(gòu)的有效協(xié)作。那種“自給自足”進行法律風險管理的傳統(tǒng)做法已不能滿足企業(yè)發(fā)展的需要。

二、出版單位常見的法律風險類型

處于轉(zhuǎn)型升級時期，出版單位要面對更多類型的法律風險，現(xiàn)介紹一下常見和重要的法律風險類型。

（一）公司設(shè)立、治理及運行過程中的法律風險

出版單位在轉(zhuǎn)企改制前多是企業(yè)化經(jīng)營的事業(yè)單位，從法律上講，出版單位作為事業(yè)單位，不適用相關(guān)企業(yè)法和公司法的規(guī)定。而轉(zhuǎn)企后的出版單位，要么直接轉(zhuǎn)到有限責任公司形態(tài)，要么轉(zhuǎn)到全民所有制企業(yè)這樣的過渡性企業(yè)形態(tài)。無論哪種形態(tài)，要么直接適用公司法的規(guī)定，要么適用企業(yè)法的相關(guān)規(guī)定。當然，企業(yè)再投資的公司也有公司法適用的問題。

我國公司法在公司設(shè)立、治理結(jié)構(gòu)、公司資本制度、股權(quán)制度、公司監(jiān)管等方面都有詳盡的規(guī)定。在明確公司、股東等權(quán)利義務及相關(guān)利害關(guān)系人的法律責任等方面也有相應的規(guī)定。

2005年公司法的修訂及最高人民法院一系列的司法解釋的出臺，使公司法律規(guī)范在“可訴性”方面有了很大的進步。例如，某出版社曾與一家外部民營公司共同投資設(shè)立了一家文化公司，出版社是控股股東。后該文化公司打算解散，文化公司進行了清算。小股東（即民營公司）認為其權(quán)益受損，遂以股東身份提訟，要求大股東（即該出版社）向共同設(shè)立的文化公司依照設(shè)立時合同的約定支付相應款項。在此類案件中，很多出版社存在把新成立公司的經(jīng)營、權(quán)益與本社的經(jīng)營、權(quán)益發(fā)生混同，從而留下法律的隱患。

所以，出版單位要熟悉所在環(huán)境的法律規(guī)則，按照公司法、企業(yè)法的規(guī)定來設(shè)計和運行企業(yè)，這是企業(yè)安全、高效運營的基本條件和要求。

（二）知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的法律風險

以著作權(quán)、商標、專利、商業(yè)秘密等為核心內(nèi)容的知識產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)造、應用、管理與保護是一個國家、一個行業(yè)、一個企業(yè)賴以生存、發(fā)展的決定性力量。與這些知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的法律風險問題對出版單位來說也就尤為重要。

出版行業(yè)是版權(quán)產(chǎn)業(yè)的重要組成部分，占有版權(quán)資源的數(shù)量與質(zhì)量是考量一個出版單位實力大小的重要指標。在實際的競爭中，版權(quán)合同的類型要緊密配合編輯業(yè)務部門的選題類型趨于多樣，這就需要有更多為具體項目量身定做的合同方案，而不是拿一個圖書出版合同范本“打天下”。同時，要更加有效地預防版權(quán)糾紛，并能為項目的運行提供有效的版權(quán)解決方案。版權(quán)工作已不僅僅限于傳統(tǒng)的圖書，更多地涉及互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下的各類版權(quán)問題。很好地解決這些版權(quán)問題是預防和處置版權(quán)法律風險的要求。

某家出版社在做大型出版資源的網(wǎng)絡(luò)集成項目時就涉及了數(shù)字化內(nèi)容創(chuàng)作與權(quán)利歸屬、數(shù)字化產(chǎn)品制作與集成、數(shù)字資源的線上線下利用、網(wǎng)絡(luò)運營管理、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務等諸多著作權(quán)問題。在項目啟動初始，該社就聘請了熟悉出版和著作權(quán)實務的專業(yè)律師做專項法律顧問，從合同文本設(shè)計到運營全過程都有專業(yè)化的法律服務相隨。

出版單位還要加強對自身商標和企業(yè)名稱，尤其是知名產(chǎn)品或服務的商標的申請和保護。對于侵權(quán)行為，要積極展開維權(quán)。在出版實踐中，有不少出版單位對優(yōu)秀出版物不及時申請商標注冊，等想去注冊時卻發(fā)現(xiàn)已有他人在先注冊了。

（三）合同法律風險

合同是所有出版單位都要面對的。隨著市場化的深入發(fā)展，合同的類型日趨多樣化。出版單位在日常合同管理工作中要重視簽約主體、合同簽訂方式及效力、合同履行及合同的終止與解除等環(huán)節(jié)的法律風險。

出版單位每簽署一份合同都必須要對合同的對方當事人有足夠的了解。對于某些合同項目，可以委托律師機構(gòu)進行簽約前的法律盡職調(diào)查。簽約前不熟悉對方，或不重視對對方真實履約能力、誠信情況的了解所招致的法律風險和嚴重后果已經(jīng)很多了，出版單位要引以為鑒。

出版單位在合同簽訂環(huán)節(jié)要高度重視授權(quán)委托書的使用，要確保合同法律效力沒有瑕疵。因為授權(quán)不足導致圖書出版合同效力存在瑕疵的案例非常普遍。同時，單位公章管理不善也可能會引發(fā)嚴重的法律后果。曾有一家出版社的下屬部門負責人和單位領(lǐng)導發(fā)生糾紛后，在沒有得到社里批準的情況下，竟然讓社辦在其起草的協(xié)議書上加蓋了出版社的公章。后該協(xié)議書的對方當事人以此協(xié)議為重要證據(jù)，向法院提訟主張出版社應該向其支付高額的印刷費用。

合同的履行主要是要靠有效的內(nèi)部運行機制讓出版單位內(nèi)部各部門都能依約履行該合同規(guī)定的相應條款，否則出版單位要承擔相應的違約責任。因出版單位違約導致的訴訟也是數(shù)不勝數(shù)。

而對于合同的解除，法律有非常詳盡的規(guī)定。尤其是單方解除合同要依法進行。出版單位要在律師的指導下作出準確的判斷和操作，以免造成不必要的法律糾紛。

（四）發(fā)行銷售環(huán)節(jié)的法律風險

圖書銷售回款問題困擾出版社很多年。這就涉及出版單位圖書銷售環(huán)節(jié)法律風險的管理問題。

如何在銷售環(huán)節(jié)結(jié)合本社的實際情況建立事前、事中、事后的法律風險防范體系至關(guān)重要。事前措施主要涉及客戶分級、準入條件等；事中措施主要是履約跟蹤和風險評估等；事后措施主要是及時維權(quán)事宜等。

發(fā)行銷售是出版單位的圖書及服務實現(xiàn)與終端客戶見面的重要工作環(huán)節(jié)。進入市場的出版物質(zhì)量（包括出版物內(nèi)容及圖書印裝質(zhì)量）要符合《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》等法律，同時要符合國家新聞出版廣電總局有關(guān)圖書質(zhì)量的規(guī)定等。某出版社因其一本法律圖書對法律專業(yè)內(nèi)容表述不準確而遭到一批讀者的聯(lián)合。目前普遍存在的假冒名人署名的圖書不僅可能侵害名人的權(quán)益，也嚴重損害了廣大讀者（消費者）的合法權(quán)益。

發(fā)行銷售離不開市場營銷，市場營銷又離不開廣告宣傳。在對外廣告宣傳中，廣告行為和內(nèi)容要符合《中華人民共和國廣告法》等國家相關(guān)法律及規(guī)定。在制訂市場競爭策略和方案時，要考慮國家有關(guān)反不正當競爭與反壟斷的法律及規(guī)定等。2010年，由數(shù)家行業(yè)協(xié)會聯(lián)合的《圖書公平交易規(guī)則》中的“限價條款”多遭詬病的主要原因就是涉及是否違反《中華人民共和國反壟斷法》的問題。

（五）勞動領(lǐng)域的法律風險

我國有關(guān)勞動用工的法律制度及爭端解決機制已初步建立。對員工試用、合同簽訂、社會保險的辦理、職工福利、合同履行、合同解除與終止等各個環(huán)節(jié)，法律等文件都有詳細的規(guī)定。其中相當一部分內(nèi)容是以前的事業(yè)單位所不熟悉的，也有很多的制度本身還在磨合之中，各種因素會導致勞動者與用人單位雙方發(fā)生糾紛的幾率加大。轉(zhuǎn)企改制后的出版單位勞動糾紛將是發(fā)生法律風險的重要領(lǐng)域之一。

（六）法律糾紛處置中的法律風險

隨著國家法律的完善以及權(quán)利意識的增強，在出版單位深入市場競爭的過程中，難免會有多種法律糾紛發(fā)生。這些糾紛可能發(fā)生于出版單位與作者之間，也可能發(fā)生于出版單位之間。

在司法實踐中，發(fā)生于出版社之間或出版社與相關(guān)文化公司之間的糾紛已大量存在。而這些糾紛所涉及的法律關(guān)系本身比普通的民事案件要復雜。是否能夠依法、妥善地處理好這些糾紛，對于維護出版社的聲譽和財產(chǎn)利益都至關(guān)重要。

法律糾紛的處理方式有多種，如何選擇和實施對出版單位非常重要。建議由具有豐富訴訟經(jīng)驗、熟悉行業(yè)規(guī)律的專業(yè)律師來處理。出版單位自行不當?shù)靥幚砑m紛會損害自身的利益，也有可能遺留下糾紛的隱患。

有這樣一個案例，某社領(lǐng)導在某網(wǎng)站發(fā)現(xiàn)有一家網(wǎng)店銷售本社版的圖書，遂指令單位內(nèi)部負責法務的工作人員處理。出版社即刻向該網(wǎng)站發(fā)函要求斷開該家網(wǎng)店的鏈接。該網(wǎng)站斷開了鏈接，回復出版社本網(wǎng)站只是提供空間服務，售書的網(wǎng)店與己無關(guān)。同時，該網(wǎng)站將出版社的公函轉(zhuǎn)發(fā)給了該網(wǎng)店。被斷開鏈接的網(wǎng)店認為自己曾得到過該出版社發(fā)行部的授權(quán)，斷開鏈接使其合法利益受到了損害，遂提訟。后法院判決出版社承擔了相應的損害賠償責任。這個案子暴露出的問題是出版社對《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》中的“通知-刪除機制”沒有實際的操作經(jīng)驗，故出現(xiàn)了這樣的結(jié)果。

需要提醒的是，在處理法律糾紛前，出版單位對該糾紛所涉及的事實、雙方的證據(jù)及可能的法律后果要做準確的分析和評估，然后才是處理方案的設(shè)計和實施。不少單位為了解決糾紛，在沒有準確評估法律風險的情況下草率“過度”賠償，雖然解決了糾紛，但是因為處理方式的不專業(yè)，不必要地損害了出版單位應有的利益。

三、出版單位法律風險管理措施

從法律風險防控的角度而言，企業(yè)法律風險管理的終極目標應該是預防或減少法律風險的發(fā)生。那種只重視事后糾紛處理，不重視事前預防的管理思路亟須糾正。

從法律風險的防范機制來看，出版單位要把企業(yè)法律風險管理當做企業(yè)風險管理的一個重要組成部分，進而把法律風險管理作為企業(yè)管理的一個重要內(nèi)容。要盡快建立起一套科學地對法律風險進行分析、控制、評估的管理體系，為企業(yè)的安全、高效發(fā)展提供全面的法律支持和服務。

所謂法律風險分析，主要是指要了解企業(yè)可能面臨或已經(jīng)面臨的法律風險；所謂法律風險控制，是指在已了解風險內(nèi)容的基礎(chǔ)上做到對風險的可控和把握；所謂法律風險評估是指在分析及控制的基礎(chǔ)上，以事實（包括客觀事實和法律事實）為基礎(chǔ)，應用法律規(guī)定，結(jié)合本單位具體情況對法律風險所作出的預估和判斷。

實現(xiàn)法律風險管理的目標需要進行綜合性的制度建設(shè)工作，而建立四道“防火墻”無疑是推進法律風險管理工作的有效具體措施。筆者建議出版單位可以借鑒以下思路結(jié)合具體情況完善自己單位的“防火墻”措施。

（一）具體項目的責任人和負責人是第一道“防火墻”

這里所說“具體項目的責任人和負責人”，就出版單位的編輯業(yè)務而言就是負責具體選題的策劃編輯、責任編輯、選題項目的管理人以及部門負責人。他們是選題項目的實際策劃者、運行者和管理者，有條件也有責任對項目的法律風險負起首道責任。

如果處于前端工作環(huán)節(jié)的工作人員無視法律風險的存在，那就仿佛在“埋雷”，或閉著眼睛干活，對后端的法律風險就越發(fā)不易處理。這里主要是要強調(diào)負責選題的編輯要做到責任到位。比如，某圖書選題要使用部分圖片及網(wǎng)絡(luò)素材作為內(nèi)容，策劃編輯此時就要有相關(guān)的版權(quán)常識，及時咨詢律師尋求解決方案，就具體問題與作者保持溝通，將可能侵權(quán)的法律風險降到最低。

（二）出版單位相關(guān)職能部門是第二道“防火墻”

就具體選題項目的整體運行而言，出版社的總編室（負責法務）、財務部等職能部門在選題申請及批準、實施運行的整個過程中可以實行有效的監(jiān)督、管理和服務，與外部律師一起及時對潛在的法律風險進行分析、控制和評估，對日常工作進行合規(guī)性法律風險管理。

（三）外聘專業(yè)律師機構(gòu)是第三道“防火墻”

出版單位對律師似乎并不陌生，但是如何選擇合適的律師，如何與律師協(xié)同工作對某些出版單位來說還是個問題。合適的律師必須是熟悉出版產(chǎn)業(yè)的，在相關(guān)領(lǐng)域要有豐富的實踐經(jīng)驗。合適的律師可以在預防法律風險和高質(zhì)量解決法律糾紛方面發(fā)揮較大的優(yōu)勢。內(nèi)部法務人員的工作重點應該是日常的法律風險管理。需要強調(diào)的是，不能只是等發(fā)生糾紛才想起用律師，就像不能等到“病入膏肓”才想起找醫(yī)生一樣。要通過法律風險管理，做到防患于未然。

讓律師充分參與日常經(jīng)營管理，參與法律風險管理，為企業(yè)的安全、高效發(fā)展提供及時、專業(yè)、有建設(shè)性的法律服務和解決方案，這是目前出版單位要樹立的觀念。即讓外聘律師的工作成為出版單位法務工作的有機組成部分。

（四）社級領(lǐng)導層是第四道“防火墻”

任何一個選題或項目所涉及的法律風險在出版單位而言，不是也不應該僅僅被看做是孤立的純法律問題。具體法律風險的管理、處置關(guān)乎經(jīng)營管理，甚至要放到單位全局的層面考慮和把握。

因此，基礎(chǔ)性和重大的法律風險管理工作需要被提交到社級領(lǐng)導層進行決策。從實踐來看，對具體法律風險的分析、控制、評估乃至處置需要有全局性的考慮，這就需要社級領(lǐng)導層的決策。在法律風險管理的過程中，也需要通過社級管理層協(xié)調(diào)社內(nèi)平行部門之間以及社內(nèi)外的工作關(guān)系。

篇10

濫用公司人格行為在實踐中的表現(xiàn)千變?nèi)f化的、多種多樣，具體主要在以下幾個方面：

1、實質(zhì)上的一人公司。一人公司有廣義和狹義之分，廣義的一人公司僅指股東為一人，全部資本由一人擁有的公司，即形式上的一人公司。廣義的一人公司不僅包括形式上的一人公司，也包括實質(zhì)上的一人公司。實質(zhì)上的一人公司即公司真正股東僅為一人，其余股東僅為掛名股東，一般表現(xiàn)為家族式公司?，F(xiàn)代法學理論認為，公司的特征為營利性、社團性、法人性①，所以世界各國立法一般是禁止一人公司的。我國《公司法》規(guī)定有限責任公司應由2個以上50個以下股東共同出資設(shè)立，股份有限公司發(fā)起人應為五人以上，因此，我國立法也是禁止一人公司的?，F(xiàn)實生活中基本不存在形式上的一人公司，但實質(zhì)上的一人公司屢見不鮮，有的夫妻兩人或一家三口便設(shè)立一個有限責任公司；有的一人投資，全部資本由一人擁有、一人管理，便設(shè)立一有限責任公司，其余股東僅為持有最低股份的掛名股東。筆者在這里要強調(diào)的是，這里指的一人公司并不包括我國現(xiàn)有的國有獨資公司，雖然國有獨資公司也是一人公司，但因國有獨資公司投資主體的特殊性，決定了它與傳統(tǒng)的一人公司有本質(zhì)區(qū)別，因此，國有獨資公司是有限責任公司的一種例外。

2、公司空殼化。公司是法人的一種特殊形態(tài)，空殼化公司不具備我國《民法通則》規(guī)定的法人所應具備的四個條件。一般空殼化公司不是公司設(shè)立時就存在的，有的是因為公司經(jīng)營管理不善造成的，有的是由于法人代表與公司之間存在著支配關(guān)系、法定代表人強行將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移至自己控制的另一公司的名下造成的，也不排除有的公司從成立之時就是一種“皮包公司”?？諝せ疽话阌邢铝袔追N表現(xiàn)：（1）公司沒有自己擁有的財產(chǎn)；（2）公司財產(chǎn)沒有維持完整的公司財產(chǎn)記錄；（3）公司沒有固定辦公場所；（4）公司與股東之間或公司與其他公司之間沒有實質(zhì)區(qū)分的人格。有的公司一套班子幾塊牌子，公司之間及公司與個人之間的產(chǎn)權(quán)不清晰，在客觀上給第三人造成錯覺。當債權(quán)人向其中一個債務人主張債權(quán)時，其財產(chǎn)可以隨意轉(zhuǎn)化為另一公司的財產(chǎn)，從而達到對抗債權(quán)人債權(quán)的目的。

3、“掛靠關(guān)系”公司。一般掛靠公司的分支機構(gòu)，其投資者、操縱者、控制者實為個體或合伙，掛靠在有限責任公司或其分支機構(gòu)名下，大多簽有掛靠協(xié)議，掛靠者向公司交納管理費，公司對“掛靠者”經(jīng)營狀況、債權(quán)債務等情況不聞不問，“掛靠者”的目的是規(guī)避法律，逃稅、逃避債務，不承擔有限責任；公司則是受利益趨動而為之。實踐中“掛靠關(guān)系”公司又分“公開掛靠”和“秘密掛靠”。“公開掛靠”是指掛靠者與公司簽有掛靠協(xié)議，掛靠者向公司交納管理費，掛靠者對外以自己名義開展經(jīng)營活動，享受權(quán)利、承擔義務，公司以掛靠者之間財產(chǎn)關(guān)系明確，公司對掛靠者的債務不承擔責任?！懊孛軖炜俊笔侵笒炜空吲c公司秘密簽有掛靠協(xié)議，掛靠者向公司交納管理費，掛靠者以公司名義對外經(jīng)營。

二、濫用公司人格現(xiàn)象產(chǎn)生的原因

1、法律規(guī)定不完善。我國法律對實質(zhì)上的一人公司很難找到法律明文的禁止性規(guī)定，工商登記部門對實質(zhì)上的一人公司的登記把關(guān)不嚴，缺乏行政監(jiān)督。只有公司被控制者利用，進行了規(guī)避法律或者逃避債務，從而損害了債務人合法權(quán)益，且在有關(guān)當事人提出公司人格否認主張時，法院才從保護社會公平、正義及維護法律尊嚴的角度，對公司人格進行審查。所以現(xiàn)實生活中存在著大量的實質(zhì)性一人公司。對于“空殼化公司”，雖然我國《民法通則》明確規(guī)定了法人應具備的條件，但對公司成立以后產(chǎn)生的空殼化現(xiàn)象還是缺乏行之有效的監(jiān)督和制裁，無論是工商登記機關(guān)，還是法院，都未建立系統(tǒng)的公司人格否認制度，使空殼化公司得于利用公司形態(tài)規(guī)避法律、逃避債務。對“掛靠關(guān)系公司”，國家工商行政管理機關(guān)曾多次發(fā)出通知，堅決取締“掛靠關(guān)系公司”，但掛靠公司還是屢禁不止。這是因為法律對“掛靠關(guān)系公司”的操縱者、組織者懲罰不嚴，使他們有利可圖，甚至有的公司根本不存在掛靠關(guān)系，公司的操縱者、組織者為逃避債務，惡意串通，把公司財產(chǎn)說成是“掛靠者”的財產(chǎn)，規(guī)避法律制裁，發(fā)不義之財。

2、公司管理不規(guī)范。從濫用公司人格現(xiàn)象分析，濫用有限責任公司人格的情況較多，而濫用股份有限公司人格的情況幾乎沒有。我國現(xiàn)處于社會主義初級階段，公司對我國現(xiàn)階段的經(jīng)濟發(fā)展起到了舉足輕重的作用，但公司的作用并不是自發(fā)地體現(xiàn)出來的，它需要相應的社會環(huán)境、法制環(huán)境、經(jīng)濟基礎(chǔ)和文化氛圍②。目前因有限責任公司設(shè)立程序簡便易行、組織機構(gòu)簡單靈活，使一些不法分子有機可趁。他們利用公司有限責任的特點，蓄意制造“皮包公司”、“掛靠公司”、“實質(zhì)性一人公司”等等。有限責任公司是我國公司的主要形式，但當公司缺乏法律制約，無規(guī)則運作的時候，公司給社會帶來的將是混亂。相對而言，股份有限公司設(shè)立時程序復雜，組織機構(gòu)健全，設(shè)有董事會、監(jiān)事會，管理較嚴，基本杜絕了他人濫用股份有限公司人格權(quán)的機會。

三、濫用公司獨立人格行為的法律責任承擔

濫用公司獨立人格的行為如何承擔法律責任，不是一項簡單的工作，涉及到方方面面的問題：既涉及黨的政策，又涉及現(xiàn)行法律法規(guī)的修訂完善；既涉及人民法院與工商登記機關(guān)的協(xié)調(diào)配合；又涉人民法院內(nèi)部審判業(yè)務庭與執(zhí)行機構(gòu)之間的權(quán)限分工。濫用公司人格行為承擔責任的方式，筆者認為有三種：一是承擔無限連帶責任；二是承擔連帶責任；三是承擔有限責任。針對目前存在的濫用公司獨立人格的行為，主要應從以下幾個方面著手，以便明確濫用公司人格行為的法律責任。

1、在訴訟程序和執(zhí)行程序中建立公司人格否認制度，其宗旨在于將商業(yè)風險合理地分配于其他當事人之間。筆者認為工商登記部門，人民法院審判業(yè)務庭、執(zhí)行庭均可行使公司獨立人格否認權(quán)，只是其行使的條件有所不同。在訴訟程序和執(zhí)行程序中建立公司人格否認制度，可以有效地遏制利用公司形態(tài)規(guī)避法律、逃避債務等濫用公司獨立人格的行為。我國自《民法通則》確立法人制度開始，公司人格否認制度的基本理論就已經(jīng)確立，不具備《民法通則》規(guī)定的法人成立四個條件的就可以對其法人人格進行否認，公司只不過是法人的一種形態(tài)，也不例外。最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》中規(guī)定，法院在強制執(zhí)行過程中，在一定條件下，可以直接追究負有出資義務的主管部門在出資范圍內(nèi)的民事責任，這些規(guī)定實際突破了公司獨立人格的一般原則。最高人民法院1994年《關(guān)于企業(yè)開辦企業(yè)被撤銷或者歇業(yè)后民事責任承擔問題的批復》第三條規(guī)定：“人民法院在審理案件中，對雖領(lǐng)取的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，但實際上并不具備企業(yè)法人資格的企業(yè)法人，工商行政管理部門可以吊銷其《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》；工商行政管理部門不予吊銷的，人民法院對企業(yè)法人資格不予認定”。這實際上就是公司人格否認制度在我國的最初形態(tài)。我們現(xiàn)在需要做的工作就是要素建立系統(tǒng)、完整可行的公司人格否認制度，對公司人格否認的原則、程序及濫用公司人格行為的舉證責任如何分配、由誰行使公司人格否認權(quán)等都要有具體規(guī)定。具體程序涉及人民法院與工商登記機關(guān)的協(xié)調(diào)配合，可由最高人民法院和國家工商行政管理局聯(lián)合發(fā)文通知。

2、明確濫用公司人格行為的法律責任，并嚴格加以制裁。首先要明確責任范圍及責任方式。對濫用公司人格行為的責任范圍、責任方式如何界定，有兩種觀點：一種觀點是將公司背后的控制者或者操作者與公司視為一體，要求公司背后的控制者或者操作者對公司的全部債務承擔連帶責任；另一種觀點是按查明的事實，明確由公司或其控制者、操作者承擔責任。筆者認為應根據(jù)具體情況確認濫用者的責任，不能一概而論。應嚴格考察被否認人格的公司與其控制者、利用者的實質(zhì)關(guān)系，認真地把握否認公司人格的要件。

（1）將控制者或者操作者與公司視為一體，使之共同承擔無限連帶責任。這種情況一般適用于實質(zhì)性的一人公司和秘密“掛靠關(guān)系”公司。對于一人公司，其性質(zhì)實際為個體或者合伙，對此種情況應通過工商登記部門、法院訴訟程序或執(zhí)行程序，先否認一人公司的人格，再讓一人公司的開辦者、投資者或操縱者承擔無限連帶責任。這種觀點表面看起來很極端，好向簡單地將公司背后的控制者或者操作者與公司視為一體，要求公司背后的控制者或者操作者對公司的全部債務承擔責任不公平、不合理。但要看到實質(zhì)性的一人公司實為合伙或個體，且主觀上有規(guī)避法律的意圖，這樣處理，符合民法通則的有關(guān)規(guī)定，也正是公平、合理在此的體現(xiàn)。對于秘密掛靠公司，因掛靠者是以公司名義對外開展經(jīng)營，對公司的債務，掛靠者和公司應承擔連帶責任。筆者就遇到這樣一個案例：人民法院在執(zhí)行某公司的財產(chǎn)時，某公司稱此財產(chǎn)是掛靠者的財產(chǎn)，不能執(zhí)行。三天后拿出掛靠協(xié)議，而掛靠者對外經(jīng)營都以公司的名義進行，法院無法判斷此財產(chǎn)是否真屬于掛靠者的財產(chǎn)，也無法排除該公司與他人惡意串通逃避債務的情形。法律規(guī)定不明確。筆者認為掛靠本身就是一種違法行為，它給人們造成了一種應由公司承擔責任的錯覺，具有欺騙性質(zhì)，不應受到法律保護。應該由掛靠者和操縱者對公司的債務承擔連帶責任。如果掛靠者確實為公司承擔了債務，應屬另一法律關(guān)系，掛靠者和公司的財產(chǎn)爭議可另案處理。對“公開掛靠公司”，因掛靠者與公司財產(chǎn)關(guān)系明確，掛靠者是以自己名義對外經(jīng)營，對此種情況，掛靠者不應對公司的債務承擔責任，但公司應在所收取的管理費的范圍內(nèi)承擔責任；對于公開掛靠公司也應通過公司人格否認制度予以清除。

（2）對于空殼化公司中一套班子幾塊牌子情況，如果公司之間或公司與個人之間的財產(chǎn)權(quán)不清晰，公司財產(chǎn)沒有維持完整的財產(chǎn)記錄，經(jīng)查證落實后，任何一個公司對所掛牌的所有公司的債務應該承擔連帶責任。對公司沒有固定辦公場所、沒有財產(chǎn)、沒有固定人員的空殼化公司，工商登記部門和法院均可責令其主管部門（沒有主管部門的責令公司負責人）對公司債權(quán)債務進行清理后，通過公司人格否認制度予以清除，再通過審計部門審計后，追究相關(guān)人的法律責任。

（3）將控制者或者操作者作為特定法律關(guān)系中的當事人，在特定范圍內(nèi)承擔有限責任。這種情況一般適用于“公開掛靠公司”。對“公開掛靠公司”，因掛靠者與公司財產(chǎn)關(guān)系明確，掛靠者是以自己名義對外經(jīng)營，對此種情況，掛靠者不應對公司的債務承擔責任，但公司應在所收取的管理費的范圍內(nèi)對外承擔責任，對于公開掛靠公司也應通過公司人格否認制度予以清除。

筆者以上對濫用公司獨立人格行為的法律責任承擔及承擔責承任方式、范圍作了間要分析，筆者認為對于濫用公司人格的行為，除了依照民法通則等相關(guān)法律規(guī)定追究有關(guān)人員的民事責任外，還應對實施轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃避債務的行為人追究行政責任；情節(jié)嚴重的，還應追究其刑事責任。